Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 августа 2010 г. N 09АП-16717/2010

город Москва

дело N А40-18636/10-107-88

N 09АП-16717/2010

резолютивная часть постановления объявлена 29 июля 2010 года.

постановление изготовлено в полном объеме 04 августа 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Т. Марковой,

судей М.С. Сафроновой, П.В. Румянцева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.05.2010

по делу N А40-18636/10-107-88, принятое судьей М.В. Лариным

по заявлению Закрытого акционерного общества "Квадро-Цемент"

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве

о признании недействительным решения в части

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Кузнецова Н.А. по доверенности от 26.07.2010;

от заинтересованного лица - Степанова Е.А. по доверенности N 05-04 от 02.11.2009;

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Квадро-Цемент" обратилось с заявлением в Арбитражный суд г. Москвы к Инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве о признании недействительным решения о зачете от 18.11.2009 N 8144 в части зачета возмещения по НДС за 2 квартал 2008 в счет уплаты пеней по НДС в размере 1.311.562, 21руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.05.2010 заявленные требования общества удовлетворены.

С решением суда не согласился налоговый орган, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении требований заявителя отказать, мотивируя тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права.

Налогоплательщиком представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против удовлетворения доводов апелляционной жалобы налогового органа, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, оснований к отмене решения не усматривает.

Из материалов дела следует, что по результатам проведенной в отношении общества камеральной налоговой проверки уточненной налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2008 (л.д. 92-95), с заявленной суммой налога к возмещению из бюджета в размере 38.772.308 руб., инспекцией принято решение от 14.07.2009 N 16-04-57111/5649 (347) об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, которым отказано налогоплательщику в возмещении НДС за 2 квартал 2008 в сумме 38.772.308 руб., данное решение инспекции отменено решением УФНС России по г. Москве по апелляционной жалобе от 14.10.2009 N 21-19/107555 (л.д. 28-30) на основании ст. 140 Налогового кодекса Российской Федерации, в связи с чем на основании п. 1-2 ст. 176 Налогового кодекса Российской Федерации подтверждено заявленное право на возмещение НДС в размере 38.772.308 руб. по уточненной декларации за 2 квартал 2008.

Налогоплательщиком в период с даты представления уточненной декларации по НДС за 2 квартал 2008, с заявленной суммой возмещения в размере 38.772.308 руб. (20.01.2009) до окончания камеральной налоговой проверки, принятия решения от 14.07.2009 и его отмены решением по апелляционной жалобе от 14.10.2009, представлены в инспекцию 20.04.2009 уточненные декларации по НДС за 3 квартал 2008.

Налоговый орган, с учетом представленных уточненных деклараций за 3 и 4 квартал 2008 и декларации за 1 квартал 2009 с суммами налога к уплате в размере 17.865.786 руб. и отсутствием фактической уплаты налога по соответствующим срокам начислил обществу пени за период с даты уплаты по каждому сроку по 14.10.2009 (дата отмены решения об отказе в возмещении НДС за 2 квартал 2008 и подтверждения суммы налога к возмещению в размере 38.772.308 руб., общая сумма которых составила 2.048.307, 99руб. (КРСБ по НДС - л.д. 103-106).

После отмены УФНС России по г. Москве решения об отказе в возмещении НДС и подтверждении решением по апелляционной жалобе от 14.10.2009 возмещения налога за 2 квартал 2008 инспекция в связи с наличием недоимки по НДС в размере 18.162.781 руб. и пеней в размере 2.048.307 руб. 99 коп. за 3 и 4 квартал 2008, 1 квартал 2009 на основании п. 4 ст. 176 Налогового кодекса Российской Федерации без выставления в порядке установленном ст. ст. 69 и 70 Кодекса требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа и без заявления налогоплательщика самостоятельно произвела зачет возмещения НДС за 2 квартал 2008 в счет уплаты недоимки в размере 18.162.781 руб. по решению о зачете от 18.11.2009 N 4899 и в счет уплаты начисленных пеней в размере 2.048.307 руб. 99 коп. по решению о зачете от 18.11.2009 N 8144 (л.д. 74), известив о проведенном зачете общество письмом от 18.11.2009 N 4282 (л.д. 8-10).

Оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что изложенные в решении налогового органа мотивы являются необоснованными.

Согласно пункту 1 ст. 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик должен самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, неисполнение такой обязанности является основанием для направления налоговым органом требования об уплате налога, а в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога за счет денежных средств, находящихся на счетах налогоплательщика в банке в порядке, предусмотренном ст. 46 Кодекса или за счет иного имущества налогоплательщика в порядке, предусмотренном ст. 47 Кодекса.

Из анализа ст. ст. 45, 46, 70, 78 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что налоговый орган вправе проводить зачет излишне уплаченного налога (или подтвержденного возмещения по НДС) в порядке, предусмотренном ст. 78 НК РФ или ст. 176 НК РФ в счет погашения имеющейся у налогоплательщика недоимки и (или) начисленным пеням по этому или другому налогу только при наличии принятого с соблюдением сроков и порядка установленных ст. ст. 45, 69, 70 Кодекса требования об уплате налога при отсутствии его добровольного исполнения в срок установленный этим требованиям и при условии, что срок взыскания недоимки и пеней, установленный ст. ст. 45, 46, 70 Кодекса не является пропущенным.

В рассматриваемом случае инспекция в нарушении ст. ст. 45, 69, 78, 176 НК РФ произвела самостоятельно зачет подтвержденного возмещения НДС за 2 квартал 2008 в счет уплаты пеней по НДС, начисленных на недоимку, образовавшуюся за периоды, последующие периоду возмещения, при отсутствии заявления налогоплательщика о произведении такого зачета (п. 6 ст. 176 НК РФ), а также без соблюдения установленной ст. ст. 45, 69, 70 НК РФ процедуры принудительного взыскания недоимки и пеней, то есть без выставления на сумму недоимки и пеней требования об уплате налога, сбора, пеней, штрафа, в связи с чем, произведенный налоговым органом зачет по решению о зачете от 18.11.2009 N 8144 является незаконным.

Довод налогового органа о праве на самостоятельный зачет возмещения НДС в счет погашения недоимки по этому или иным налогам, задолженности по пеням и штрафам является несостоятельным, поскольку установленное п. 4 ст. 176 НК РФ право на проведение самостоятельного зачета должно производиться с соблюдением установленной ст. ст. 45, 69, 70 НК РФ процедуры взыскания соответствующей недоимки, пеней, штрафов, учитывая последовательность этапов такого взыскания (требование - решение о зачете или решение о взыскании налога за счет денежных средств - решение о взыскании налога за счет имущества) и возможность производить зачет только в рамках указанной выше процедуры.

Вместе с тем, согласно п. 5 ст. 176 НК РФ в случае, если налоговым органом принято решение о возмещении НДС при наличии недоимки по налогу, образовавшейся в период между датой подачи декларации и датой возмещения соответствующих сумм и не превышающей сумму, подлежащую возмещению по решению налогового органа, пени на сумму недоимки не начисляются.

Поскольку общество представило уточненную налоговую декларацию по НДС за 2 квартал 2008 с суммой возмещения в размере 38.772.308 руб. - 20.01.2009, а налоговый орган исходя из решения УФНС России по г. Москве по апелляционной жалобе от 14.10.2009 обязан не позднее 04.50.2009 принять решение о возмещении налога по этой уточненной декларации, то за период с 21.01.2009 по 04.05.2009 и далее пени на сумму недоимки, образовавшейся в результате подачи уточненных деклараций за 3 и 4 квартал 2008, 1 квартал 2009 в общем размере 18.162.781 руб. не подлежали начислению.

Выводы суда первой инстанции соответствуют материалам дела, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно. Оснований для отмены решения суда не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.05.2010 по делу N А40-18636/10-107-88 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

П.В. Румянцев М.С. Сафронова