Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2010 г. N 09АП-16543/2010

г. Москва

Дело N А40-99185/09-112-739

N 09АП-16543/2010-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 19.08. 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 26.08.2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.Н.Кольцовой

судей: Р.Г. Нагаева, Н.О. Окуловой,

при ведении протокола судебного заседания секретарями А.Н. Красиковой и Н.А.

Корсаковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Туполев Эстейт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.05.2010 г.

по делу N А40-99185/09-112-739, принятое судьей Зубаревым В.Г.

по иску (заявлению) ООО "Туполев Эстейт"

к ИФНС России N 14 по г. Москве, ИФНС России N 9 по г. Москве

о признании незаконным решения и возмещения НДС

при участии в судебном заседании:

от заявителя - генеральный директор Тириакиди А.Ю. на основании протокола N 7/09

от 12.11.2009, Хрущева В.А. по доверенности N б/н от 29.07.2010,

от заинтересованных лиц:

ИФНС России N 14 по г. Москве - Набокова А.В. по доверенности N05-06/033813 от 13.05.2010, Чукалкина В.Г. по доверенности N 05-06/033810 от 13.05.2010

ИФНС России N 9 по г. Москве - Стрельникова А.И. по доверенности N05-07 от 20.11.2009.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось Общество с ограниченной ответственностью "Туполев Эстейт" с заявлением о признании незаконным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве от 24.04.09г. N16/331 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению", решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г.Москве от 24.04.09г. N16/331-1 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" и обязании Инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве возместить Обществу с ограниченной ответственностью "Туполев Эстейт" из бюджета по уточненной налоговой декларации по НДС за ноябрь 2005 г. налог на добавленную стоимость в размере 20 663 825 руб. путем зачета в счет уплаты будущих налоговых платежей.

Определением суда от 10.12.2009г. к участию в деле в качестве второго ответчика привлечен налоговый орган по новому месту учета заявителя - Инспекция Федеральной налоговой службы N 9 по г. Москве.

Решением суда от 12.05.2010 в удовлетворении требований отказано. При этом суд исходил из того, что ООО "Туполев Эстейт" незаконно, в нарушение статьи 172 НК РФ применило налоговый вычет в декларации за ноябрь 2005 г., что выходит за пределы трехлетнего срока, установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

С решением суда не согласился заявитель - ООО "Туполев Эстейт" и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить полностью и принять новый судебный акт об удовлетворении требований. В обоснование своих требований заявитель ссылается на то, что суд необоснованно сделал вывод о пресекательном характере срока, установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

ИФНС России N 14 по г. Москве возражает против удовлетворения апелляционной жалобы и просит решение суда оставить без изменения, поскольку считает решение суда законным и обоснованным. В письменных пояснениях от 19.08.2010 Инспекция указывает на то, что по поставщикам ООО "Алти-Гупп", ООО "Строй Актив" ООО "Трансгарант Восток", ОАО "Хансабанк" условия для применения налоговых вычетов были соблюдены в ноябре 2005 г. в сумме 211 457 руб. 15 коп.

ИФНС России N 9 по г. Москве просит решение суда оставить без изменения, так как считает, что заявитель незаконно применил вычет по налогу на добавленную стоимость в уточненной декларации за ноябрь 2009 г., поскольку вычет заявлен с нарушением срока, установленного п.2 ст. 173 НК РФ.

Судом апелляционной инстанции дело рассмотрено в порядке ст. ст. 266, 267 АПК РФ. Решение суда подлежит изменению в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела (пункт 1 части 1 статьи 270 АПК РФ).

В судебном заседании объявлялся перерыв с 12.08.2010 по 19.08.2010.

Как следует из материалов дела ООО "Туполев Эстейт" 28 ноября 2008 года подало в ИФНС России N 14 по г. Москве уточненную налоговую декларацию по НДС за ноябрь 2005 года.

По результатам камеральной налоговой проверки уточненной налоговой декларации за ноябрь 2005 года Инспекцией вынесены:

Решение от 24 апреля 2009 года N 16/331 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению";

Решение от 24 апреля 2009 года N 16/331-1 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

Решения направлены заявителю по почте 04 мая 2009 года, о чем свидетельствует штамп почтового отделения связи ФГУП "Почта России" на почтовом конверте.

В оспариваемом Решении об отказе в возмещении НДС Инспекция отказала в возмещении налога на добавленную стоимость за ноябрь 2005 года в сумме 20 663 825 руб.

В оспариваемом Решении об отказе в привлечении к ответственности Инспекция установлено неправомерное применение налогового вычета в размере 27 097 214 руб. Отказано в возмещении из бюджета суммы налога на добавленную стоимость в размере 20 663 825 руб. Доначислена сумма неуплаченного (не полностью уплаченного) налога на добавленную стоимость в размере 6 433 389 руб. Инспекция обязала внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 171 НК РФ при исчислении суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектами налогообложения, на суммы налога по товарам (работам, услугам), приобретаемым для осуществления операций, подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость.

Согласно подпункту 1 пункту 1 статьи 146 НК РФ, объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. В данном случае сдача в аренду нежилых помещений.

На основании пункта 2 статьи 171 НК РФ суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные налогоплательщиком при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, подлежат вычетам в случае приобретения товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения по налогу на добавленную стоимость. Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ, такие вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении товаров (работ, услуг), и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, после принятия на учет этих товаров (работ, услуг).

Таким образом, налог на добавленную стоимость, уплаченный организацией продавцу при приобретении нежилого помещения, предназначенного для передачи в аренду, подлежит вычету при соблюдении вышеуказанных условий после принятия этого нежилого помещения к учету в составе материальных ценностей, переданных в аренду. Соответственно объекты основных средств считаются принятыми на учет в том налоговом периоде, в котором оформлены первичные учетные документы, подтверждающие дату ввода объекта в эксплуатацию.

Как правильно установлено судом первой инстанции по части счетов - фактур были выполнены все условия, предусмотренные статье 172 НК РФ на предоставление права на налоговый вычет в октябре 2005 г.

Так счет-фактура N 3 на приобретение недвижимого имущества получен ООО "Туполев Эстейт" 05.08.2005 г. В июле-августе 2005 г. приобретенное имущество было полностью оплачено продавцу (ООО "Торг Сервис").

Нежилые помещения 3-его и 4-го этажей, по которым применен вычет в проверяемом периоде, были введены в эксплуатацию в октябре 2005 г. (акты ввода в эксплуатацию N 0000003, 0000004 от 01.10.2005 г.)

В соответствии с договорами аренды и актами приема-передачи помещений 3-го и 4 го этажей, фактической датой начала эксплуатации указанного недвижимого имущества считается дата акта приема передачи помещений арендатору.

Судом установлено, что ООО "Туполев Эстейт" (Арендодатель) и ООО "Фирма "Трансгарант" (Арендатор) заключен Договор аренды N 2 - А-14-337/05 от 26.08.2005 г. на аренду нежилого помещения (3-й этаж, помещение VI, часть комнаты N 4), общей площадью 222, 2 кв.м. Указанное помещение было передано арендатору по акту приема-передачи помещений 01.10.2005 г.

ООО "Туполев Эстейт" (Арендодатель) и ООО "Фирма "Трансгарант" (Арендатор) заключен Договор аренды N 2-А-14-336/05 от 26.08.2005 г на аренду нежилого помещения (4-й этаж, помещение VII, комнаты N 1-7), общей площадью 2095, 3 кв.м. указанные помещения переданы Арендатору по акту приема-передачи помещений 01.10.2005 г.

ООО "Туполев Эстейт" (Арендодатель) и ООО "Трансгарант-Восток" (Арендатор) заключен Договор аренды N 1/08-А от 31.08.2005 г. на аренду нежилого помещения (3-й этаж, помещение VI, часть комнаты N 4, комната N 36) общей площадью 150, 3 кв.м. Указанные помещения были переданы Арендатору по акту приема-передачи помещений 01.10.2005 г.

В соответствии с пунктом 2 статьи 173 НК РФ, если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 настоящего Кодекса, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьей 176 настоящего Кодекса, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Согласно пункту 1 статьи 163 НК РФ, налоговый период по налогу на добавленную стоимость устанавливается как календарный месяц. В соответствии с пунктом 1 статьи 54 НК РФ налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода.

На основании статей 81, 101 НК РФ, уточненная налоговая декларация является самостоятельным объектом налоговой проверки.

В связи с тем, что оспариваемое решение вынесено по результатам проверки уточненной налоговой декларации, то именно сведения, содержащиеся в данной декларации подлежат оценке судом.

Статья 173 НК РФ содержит пресекательный трехлетний срок после окончания соответствующего налогового периода, за пределами которого налогоплательщик не имеет права на возмещение налога из бюджета.

Статьей 81 НК РФ налогоплательщику предоставлено право вносить необходимые изменения и дополнения в декларацию того налогового периода, к которому относятся операции и выплаты по ним, однако право на возмещение налога из бюджета ограничено 3-х летним сроком, установленным ст. 173 НК РФ.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что ООО "Туполев Эстейт" незаконно, в нарушение пункта ст. 172 НК РФ применило налоговый вычет в декларации за ноябрь 2005 года, условия по которому соблюдены в октябре 2005 г., что выходит за пределы 3-х летнего срока установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

Данная правовая позиция подтверждается также вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-11652/09-75-840 по аналогичным основаниям между теми же лицами по периоду - декабрь 2005 г. (постановление ФАС МО от 28.06.2010 N КА- А40/6630-10).

Суд первой инстанции также обоснованно исходил из того, что Конституционный Суд РФ в Определениях 675-О-П от 01.10.2008 г. и 630-О-П от 03.07.2008г. установил, что пункт 2 статьи 173 НК РФ не нарушает конституционных прав налогоплательщиков, налогоплательщику предоставлена возможность возмещать налог в пределах срока, установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ, что корреспондирует срокам, установленным для налоговых органов на проведение проверок.

Вместе с тем по счетам-фактурам, выставленным ООО "Алти-Групп" N 8016 от 26.10.2005 г. (оплата по платежному поручению N 10 от 17.11.2005 г. на сумму 17 361 руб.), N 8015 от 26.10.2005 г. (оплата по платежному поручению от 17.11.2005 г. на сумму 10 629 руб.), выставленным ООО "Строй-Актив" N 124 от 07.11.2005 г. (оплата по платежному поручению N 13 от 17.11.2005 г. на сумму 31 899 руб. 52 коп.), N 112 от 14.10.2005 г. (оплата по платежному поручению N 15 от 17.11.2005 г. на сумму 52 190 руб. 86 коп.), N 112 от 14.10.2005 г. (оплата по платежному поручению N 14 от 17.11.2005 г. на сумму 10 182 руб. 71 коп.), N 133 от 25.11.2005 г. (оплата по платежным поручениям N 22 от 29.11.2005 г. на сумму 38 439 руб. 25 коп., N 12 от 17.11.2005 г. на сумму 38 396 руб. 91 коп.) на общую сумму 199 099 руб. 25 коп. условия для применения налоговых вычетов соблюдены в ноябре 2005 г.

Кроме того, условия применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в ноябре были соблюдены заявителем по поставщикам ООО "Трансгарант Восток" в размере 12 049 руб. 51 коп. и ОАО "Хансабанк" в размере 308 руб. 39 коп., так как счета-фактуры были получены и оплата произведена в ноябре 2005 г. (т. 4 л.д.60-61).

Указанные обстоятельства налоговыми органами не оспариваются.

Таким образом, решение суда в части отказа в удовлетворении требований ООО "Туполев Эстейт" о признании незаконным решения ИФНС России N 14 по г. Москве от 24.04.2009 N 16/331 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 211 457 руб. 15 коп. и решения ИФНС России N 14 по г. Москве от 24.04.2009 N 16/331-1 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 211 457 руб. 15 коп., соответствующих доначислений по налогу и обязании ИФНС России N 9 по г. Москве возместить ООО "Туполев Эстейт" из бюджета по уточненной налоговой декларации по НДС за ноябрь 2005 налог на добавленную стоимость в размере 211 457 руб. 15 коп. путем зачета в счет уплаты будущих налоговых платежей, подлежит отмене. Требования ООО "Туполев Эстейт" в указанной части подлежат удовлетворению.

В соответствии со ст. ст. 110, 112 АПК РФ с ИФНС России N 14 по г. Москве подлежат взысканию в пользу ООО "Туполев Эстейт" судебные расходы по заявлению в сумме 5 020 руб. и по апелляционной жалобе в сумме 1000 руб. ООО "Туполев Эстейт" подлежит возврату из федерального бюджета излишне уплаченная госпошлина по апелляционной жалобе в размере 1000 руб.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.05.2010 г. по делу N А40-99185/09-112-739 изменить.

Отменить решение суда в части отказа в удовлетворении требований ООО "Туполев Эстейт" о признании незаконным решения ИФНС России N 14 по г. Москве от 24.04.2009 N 16/331 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 211 457 руб. 15 коп. и решения ИФНС России N 14 по г. Москве от 24.04.2009 N 16/331-1 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 211 457 руб. 15 коп., соответствующих доначислений по налогу и обязании ИФНС России N 9 по г. Москве возместить ООО "Туполев Эстейт" из бюджета по уточненной налоговой декларации по НДС за ноябрь 2005 налог на добавленную стоимость в размере 211 457 руб. 15 коп. путем зачета в счет уплаты будущих налоговых платежей.

Признать незаконным решения ИФНС России N 14 по г. Москве от 24.04.2009 N 16/331 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 211 457 руб. 15 коп. и от 24.04.2009 N 16/331-1 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 211 457 руб. 15 коп. и соответствующих доначислений по налогу.

Обязать ИФНС России N 9 по г. Москве возместить ООО "Туполев Эстейт" из бюджета по уточненной налоговой декларации по НДС за ноябрь 2005 налог на добавленную стоимость в размере 211 457 руб.15 коп. путем зачета в счет уплаты будущих налоговых платежей.

Взыскать с ИФНС России N 14 по г. Москве в пользу ООО "Туполев Эстейт" судебные расходы по заявлению в сумме 5 020 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с ИФНС России N 14 по г. Москве в пользу ООО "Туполев Эстейт" судебные расходы по апелляционной жалобе в сумме 1000 руб.

Возвратить ООО "Туполев Эстейт" из федерального бюджета госпошлину в размере 1 000 руб. по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа

Председательствующий судья

Н.Н. Кольцова

Судьи

Н.О.Окулова Р.Г.Нагаев