Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 августа 2010 г. N 09АП-18762/2010

город Москва

N 09АП-18762/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 18.08.2010.

Постановление изготовлено в полном объеме 25.08.2010

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лящевского И.С.,

судей Катунова В.И., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания председательствующим,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "НТЦ Экспертцентр"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 26.05.2010

по делу N А40-15866/10-29-134,

принятое судьей Лежневой О.Ю.

по иску ЗАО "НТЦ Экспертцентр"

к ФГУП "Центральный научно-исследовательский институт химии и механики"

третье лицо ООО "Точприбор"

о взыскании денежных средств

при участии в судебном заседании:

от истца Воярский В.Г. по дов. от 01.02.2010

от ответчика Дьячковская Е.В. по дов. от 26.03.2010

от третьего лица неявка, извещен

УСТАНОВИЛ:

Арбитражным судом города Москвы рассмотрен иск ЗАО "НТЦ Экспертцентр" к ФГУП "Центральный научно-исследовательский институт химии и механики" о взыскании с ответчика 8.331.388,47 руб. авансового платежа, неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами

Решением суда от 26.05.2010 в удовлетворении иска отказано.

На указанное решение суда истцом подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить, исковые требования удовлетворить.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на нарушение норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

В соответствии с п. 6.1. документации об аукционе договор должен был быть заключен только после представления победителем аукциона обеспечения исполнения договора в одной из следующих форм: безусловная безотзывная банковская гарантия или договор поручительства.

В соответствии с договором от 10.10.2009 N 2501Д истец обязуется передать в собственность ответчика оборудование на условиях, оговоренных договором, в комплектации, количестве и по ценам и срокам в соответствии со спецификацией, являющейся неотъемлемой частью договора, а ответчик обязуется принять оборудование и оплатить его.

Пунктом 3.2.1 договора установлено, что после заключения договора ответчик в течение 10 рабочих дней с момента выставления счета выплачивает истцу аванс в размере 30 % от цены договора.

Истцом в адрес ответчика выставлен счет от 12.10.2009 N 261 на оплату суммы авансового платежа в размере 8.106.000 руб., которая перечислена не была.

Согласно п.3.3. договора в целях исполнения обязательств по настоящему договору поставщик одновременно с договором предоставляет заказчику обеспечение исполнения договора в виде безусловной безотзывной банковской гарантии, залога денежных средств или договора поручительства. В случае не предоставления поставщиком обеспечения исполнения договора договор считается незаключенным.

ЗАО "НТЦ Экспертцентр" в обеспечение исполнения договора представлена банковская гарантия от 30.09.2009 N 0029/09/2009, выданная обществом с ограниченной ответственностью "Страховая компания ОНИКС", имеющим лицензию ФССН от 23.06.2009 N 1120.

Письмом от 25.09.2009 N 2881/2500-02 ответчик обратился к истцу с просьбой подписать проект договора и предоставить обеспечение договора.

Письмом от 22.10.2009 N 3298/2500-02 ответчик обратился к истцу с просьбой воздержаться от использования в качестве обеспечения исполнения договора банковских гарантий, выдаваемых страховыми организациями.

Ответчик также направлял в адрес истца проект договора залога денежных средств, проект дополнительного соглашения, однако истец настаивал на принятии банковской гарантии страховой организации. Соглашение о способе обеспечения исполнения обязательства по договору сторонами так и не достигнуто.

По правилам ст.432 Гражданского кодекса РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Письмом от 26.01.2010 N 6/212/79ф ответчик уведомил истца о незаключенности договора и о признании истца уклонившимся от заключения договора, впоследствии ответчиком был заключен договор поставки с третьим лицом.

Поскольку существенное условие договора об обеспечении обязательства сторонами согласовано не было, данный договор является незаключенным, оснований для удовлетворения требований истца о взыскании с ответчика суммы аванса, а также процентов за пользование чужими средствами не имеется.

Согласно ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доводы апелляционной жалобы истца о том, что им была представлена ответчику надлежащая банковская гарантия, подлежат отклонению, поскольку по правилам ст.421 Гражданского кодекса РФ стороны свободны в определении условий договора, ответчик вправе требовать надлежащего обеспечения исполнения государственного контракта.

С учетом изложенного, апелляционный суд считает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение.

В соответствии со статьями 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 26.05.2010 по делу N А40-15866/10-29-134 оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО "НТЦ Экспертцентр" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральном арбитражном суде Московского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

И.С. Лящевский

Судьи

В.И. Катунов О.Н. Семикина