Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 сентября 2010 г. N 09АП-18748/2010

город Москва

N 09АП-18748/2010-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 26.08.2010г.

Постановление изготовлено в полном объеме 02.09.2010г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.Н. Кольцовой,

судей Н.О. Окуловой, С.Н. Крекотнева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Сильвинит"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.05.2010 г.

по делу N А40-8839/10-115-97, принятое судьей Шевелевой Л.А.

по иску (заявлению) ОАО "Сильвинит" к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 3

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Плетнев Д.В. по доверенности N Д901-0120 от 12.04.2010

от заинтересованного лица - Терехов А.Ю. по доверенности N 03-1-27/043 от 16.10.2009,Емельянов А.В. по доверенности N 03-1-27/016@ от 18.03.2010, Шиганов Д.А. по доверенности N 03-1-27/048@ от 17.08.2010

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось Открытое акционерное общество "Сильвинит" (далее - заявитель, общество, налогоплательщик) о признании недействительным решения Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 3"О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" от 28.07.2009 г. N 427.

Решением суда от 25.05.2010 в удовлетворении требования отказано. При этом суд исходил из того, что выводы налогового органа соответствуют НК РФ, а со стороны заявителя по спорному вопросу имеет место неверное толкование налогового законодательства.

С решением суда не согласился заявитель - ОАО "Сильвинит" и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и признать недействительным решение налогового органа в полном объеме. В обоснование своих требований заявитель ссылается на то, что Общество определяло количество фактических потерь полезного ископаемого по итогам 2008 г. и отразило в декларации по НДПИ за декабрь 2008 г. Заявитель указывает на то, что сравнение добычи полезного ископаемого за месяц с потерями полезного ископаемого за весь год противоречит п. 3 ст. 339 НК РФ.

Инспекция возражает против удовлетворения апелляционной жалобы и просит решение суда оставить без изменения, поскольку считает решение суда законным и обоснованным.

Судом апелляционной инстанции дело рассмотрено в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ. Оснований для отмены или изменения решения суда не установлено.

Как следует из материалов дела, налоговым органом была проведена камеральная проверка налоговой декларации по налогу на добычу полезных ископаемых за декабрь 2008 года, по результатам которой вынесено решение "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" от 28.07.2009 г. N 427.

В ходе проверки установлено, что в нарушение п. 3 ст. 339 и ст. 341 НК РФ, заявителем применена ставка 0 % для фактических потерь полезных ископаемых, превышающих норматив, тем самым неправомерно занижено количество добытого полезного ископаемого при исчислении налоговой базы по налогу на добычу полезных ископаемых за декабрь 2008 года.

Объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, согласно ст. 336 Налогового Кодекса РФ признаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. п. 1, 2, 7 ст. 339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно), по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом. При определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь). При этом при разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией (разрешением) на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

Пунктом 3 ст. 339 НК РФ предусмотрено, что если налогоплательщик применяет прямой метод определения количества добытого полезного ископаемого, количество добытого полезного ископаемого определяется с учетом фактических потерь полезного ископаемого.

Как правильно установлено судом первой инстанции согласно Учетной политике ОАО "Сильвинит" на 2008 год, утвержденной приказом от 29.12.2007г. N П901-602, определение добытого полезного ископаемого организацией определяется прямым методом (посредством применения измерительных средств и устройств).

Фактическими потерями полезного ископаемого признается разница между расчетным количеством полезного ископаемого, на которое уменьшаются запасы полезного ископаемого, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче полезного ископаемого.

Фактические потери полезного ископаемого учитываются при определении количества добытого полезного ископаемого в том налоговом периоде, в котором проводилось их измерение, в размере, определенном по итогам произведенных измерений.

В соответствии со ст. 341 НК РФ налоговым периодом при исчислении налога на добычу полезных ископаемых признается календарный месяц.

Поскольку технологический цикл, то есть получение сырья, соответствующего стандарту, составляет в результате деятельности налогоплательщика не календарный год, и измерение полезного ископаемого производилось налогоплательщиком ежемесячно, учет фактических потерь должен осуществляться налогоплательщиком ежемесячно.

Таким образом, в налоговом периоде, в котором налогоплательщик производит измерение фактических потерь, количество добытого полезного ископаемого определяется исходя из фактически добытого ископаемого (определяемого прямым методом - посредством применения измерительных средств) с учетом фактических потерь (количество, на которое уменьшаются запасы за вычетом фактически добытого).

В соответствии с п.2 ст. 338 НК РФ, налоговая база определяется как стоимость добытых полезных ископаемых. Количество добытых полезных ископаемых определяется в соответствии со статьей 339 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 343 НК РФ сумма налога по добытым полезным ископаемым исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы.

В соответствии с п.2 ст. 342 НК РФ, налогообложение производится по налоговой ставке 3,8 процента при добыче калийных солей; 5,5 % при добыче горно-химического неметаллического сырья (магниевые и каменные соли).

В соответствии с пп.1 п.1 ст. 342 НК РФ, налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при добыче полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых.

Согласно данным налоговой декларации и представленным документам за декабрь 2008 г. добыча калийной соли составила 925 376 тн.

В декабре 2008 г. ОАО "Сильвинит" уменьшено запасов полезных ископаемых: Калийные соли -26 379 985 тн.

Согласно Протоколу заседания Министерства природных ресурсов РФ, Федерального агентства по недропользованию центральной комиссии по разработке месторождений полезных ископаемых N 158/08-унп от 23.12.2008 г. на 2008 год утверждены нормативы потерь сильвинита (калийные соли), карналлита (магниевые соли) и каменной соли при их добычи на СКРУ 1,2,3.

Нормативные потери составили:

-по калийным солям (сильвинит):

СКРУ N 1 - 63,10 %; СКРУ N 2 - 59,05 %; СКРУ N 3 - 59,23 %

по магниевым солям (карналлит): СКРУ N 1 - 70,36 %

по каменным солям: СКРУ N 3 - 58,09%

В налоговой декларации за декабрь 2008 года количество добытого полезного ископаемого, облагаемого по ставке в 0 % составляет:

Калийные соли - 25 454 609 тн.

Магниевые соли- 1 554 915 тн.

Каменные соли - 431 670 тн.

Таким образом, в нарушение п. 3 ст. 339 и ст. 341 НК РФ налогоплательщик применил ставку 0% для фактических потерь полезных ископаемых, превышающих норматив и тем самым неправомерно занизил количество добытого полезного ископаемого при исчислении налоговой базы по налогу на добычу полезных ископаемых за декабрь 2008 года.

С учетом изложенного, неуплата ОАО "Сильвинит" налога на добычу полезных ископаемых за декабрь 2008 года составила 61 258 972 руб.

Доводы заявителя со ссылкой на приказ N 106 от 06.05.2006 г. и Протокол ЦКР Роснедра N 158/08-унц от 23.12.2008 г., которыми утверждены годовые (2008 г.) нормативы потерь полезных ископаемых, обоснованно не приняты во внимание судом первой инстанции, поскольку утверждение нормативов потерь на год не является основанием для единовременного отражения заявителем таких потерь в декларации за декабрь с нарушением ст. 338, 339, 341, 342, 343 НК РФ.

Доводы заявителя о том, что сравнение добычи полезного ископаемого за месяц с потерями полезного ископаемого за весь год противоречит п. 3 ст. 339 НК РФ являются несостоятельными, поскольку произвольное без учета налоговых периодов определение налоговой базы по НДПИ не соответствует требованиям закона.

При этом судом апелляционной инстанции учитывается то обстоятельство, что решение налогового органа вынесено по результатам камеральной налоговой проверки, которая проводится только в отношении налогового периода - декабрь 2008 г. и соответственно налоговым органом проверяются сведения, содержащиеся в декларации за декабрь 2008 г. без учета иных сведений, содержащихся в бухгалтерской и налоговой отчетности за год.

В соответствии со ст. ст. 110, 112 АПК РФ, расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ОАО "Сильвинит".

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.05.2010 г. по делу N А40-8839/10-115-97 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.Н. Кольцова

Судьи

С.Н. Крекотнев Н.О. Окулова