Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2010 г. N 07АП-369/10

г. Томск

N 07АП-369/10

"03 сентября" 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 03 сентября 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Журавлевой В.А.,

судей: Колупаевой Л.А., Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Журавлевой В.А.

при участии в заседании: без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Кемеровской области

на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 26.05.2010г.

по делу А27-11296/2005-5 (судья Обухова Г.П.) об отказе в выдаче дубликата исполнительного листа

по заявлению межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Кемеровской области

к индивидуальному предпринимателю Никулину Олегу Геннадьевичу

о взыскании 1 391,01 руб.

должник: Никулин Олег Геннадьевич

третье лицо: межрайонный отдел судебных приставов по г. Ленинск-Кузнецкий, г. Полысаево и Ленинск-Кузнецкому району Управления Федеральной службы судебных приставов по Кемеровской области

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой инспекции N 2 по Кемеровской области обратилась в арбитражный суд с заявлением о восстановлении пропущенного срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению и о выдаче дубликата исполнительного листа по делу N А27-18085/2005-5 о взыскании задолженности по налогам и пени с предпринимателя Никулина Олега Геннадьевича.

Определением суда от 24.11.2009г. в удовлетворении заявления о восстановлении срока и выдаче дубликата исполнительного листа отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 19.02.2010г. определение отменено, заявление о выдаче дубликата исполнительного листа, восстановлении процессуального срока для его предъявления к исполнению направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 29.04.2010г. кассационная жалоба МОСП по г. Ленинску-Кузнецкому, г. Полысаево и Ленинск-Кузнецкому району оставлена без удовлетворения, постановление апелляционной инстанции - без изменения.

Определением арбитражного суда Кемеровской области от 26.05.2010г. заявление межрайонной ИФНС России N 2 по Кемеровской области о выдаче дубликата исполнительного листа оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, межрайонная ИФНС России N 2 по Кемеровской области обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт по следующим основаниям:

- неправильное применение судом норм процессуального права: п. 1 ст. 322, ст. 323 АПК РФ, так как доказательств возвращения исполнительного листа в адрес инспекции межрайонным отделом судебных приставов по г. Ленинск-Кузнецкий и Ленинск-Кузнецкому району не представлено; налоговому органу стало известно об утрате исполнительного листа на основании справки от 10.08.2009г., соответственно, срок обращения в суд не пропущен; дата, когда налоговому органу стало известно об утере исполнительного листа (10.08.2009г.) установлена вступившим в законную силу постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2010г.

В судебное заседание апелляционной инстанции стороны не явились, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения дела.

В соответствии с ч. 1 ст. 266, ч. 3 ст. 156 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц.

Проверив материалы дела, в порядке ст. 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает определение Арбитражного суда Кемеровской области от 26.05.2010г. подлежащим отмене.

Как установлено частью 1 статьи 322 АПК РФ взыскатель, пропустивший срок для предъявления исполнительного листа к исполнению, вправе обратиться в арбитражный суд первой инстанции, рассматривавший дело, с заявлением о восстановлении пропущенного срока, если восстановление указанного срока предусмотрено федеральным законом.

Частью 1 статьи 323 АПК РФ определено, что в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа.

В соответствии с частью 2 статьи 323 АПК РФ заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, за исключением случаев, если исполнительный лист был утрачен судебным приставом - исполнителем или другим осуществляющим исполнение лицом и взыскателю стало об этом известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению. В этих случаях заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано в течение месяца со дня, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа.

Из материалов дела следует, что при проведении совместной сверки между Межрайонным отделом судебных приставов по г. Ленинск-Кузнецкому, г. Полысаево и Ленинск-Кузнецкому району (далее - МОСП) и Межрайонной ИФНС России N 2 по Кемеровской области было установлено, что исполнительный лист по делу NА27-11296/2005-5 был утерян. По данному факту МОСП выдал налоговому органу справку об утрате исполнительного документа от 10.08.2009г. N 41969.

В материалах дела также имеется сопроводительное письмо о направлении исполнительного листа по делу N А27-11296/2005-5 в службу судебных приставов с отметкой о получении.

Кроме того, МОСП в отзыве на заявление указал, что архив не сохранился, в связи с этим данные сведения не могут быть представлены.

Следовательно, доказательств возвращения исполнительного листа в адрес налогового органа представителем МОСП в материалы дела не представлено.

Между тем, приказом от 29.10.2007г. N 570 "Об организации работы по восстановлению утраченных исполнительных документов, исполнительных производств в Федеральной службе судебных приставов" задачи по восстановлению исполнительных документов, исполнительных производств либо отдельных документов, находившихся в составе исполнительных производств утраченных при пересылке - возложены на отделы судебных приставов - отправителей этих исполнительных документов.

В материалах дела отсутствуют доказательства погашения должником ИП Никулиным О.Г. задолженности по налогам и пени.

На основании проведенного акта сверки между МОСП и налоговым органом МОСП выдало справку налоговому органу от 10.08.09г. N 41969. Следовательно, налоговому органу стало известно об утрате исполнительного листа по делу N А27-18085/2005-5 с момента выдачи справки.

Налоговый орган обратился в суд с заявлением 28.08.2009г., то есть в установленный законом срок.

Данные обстоятельства были установлены судом апелляционной инстанции при повторном рассмотрении дела и нашли свое отражение в постановлении от 19.02.2010г., вступившем в законную силу и оставленном без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 29.04.2010г.

Между тем, отказывая налоговому органу в удовлетворении заявления о выдаче дубликата исполнительного листа в связи с пропуском срока обращения, суд первой инстанции принял во внимание письмо межрайонной ИФНС России N 2 по Кемеровской области от 09.06.2009г. N 16-08-22/02/08687, направленного межрайонному отделу судебных приставов по г. Ленинск-Кузнецкий, г. Полысаево и Ленинск-Кузнецкому району.

Апелляционный суд полагает данный вывод суда первой инстанции ошибочным по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается на основании своих требований и возражений.

Таким образом, из системного толкования ст. 65 и ст. 323 АПК РФ следует, что налоговому органу при обращении в суд необходимо доказать факт утраты исполнительного документа и дату, когда стало известно об утрате исполнительного листа.

Из материалов дела усматривается, что письмо от 09.06.2009г. N 16-08-22/02/08687, акты сверки, не содержат сведений о номерах исполнительных документов, предположительно утраченных межрайонным отделом судебных приставов по г. Ленинск-Кузнецкий, г. Полысаево и Ленинск-Кузнецкому району, письмо направлено налоговым органом в одностороннем порядке, с целью установления и подтверждения факта утраты 83 исполнительных листов, в связи с чем, указанные документы не могут являться доказательствами утраты исполнительного документа по делу N А27-18085/2005-5.

Кроме того, в соответствии с п. 1.3 Приказа ФССП РФ от29.10.2007 г. N 570 "Об организации работы по восстановлению утраченных исполнительных документов, исполнительных производств в Федеральной службе судебных приставов" в случае утраты исполнительного документа взыскателю (его представителю) судебным приставом-исполнителем выдается справка об утрате исполнительного документа для предъявления ее в судебный либо иной уполномоченный орган с заявлением о выдаче дубликата.

Таким образом, единственным доказательством утраты исполнительного документа является справка об утрате исполнительного документа, выдаваемая службой судебных приставов, поскольку этим документом служба судебных приставов подтверждает утрату исполнительного документа.

Учитывая, что в материалах дела имеются доказательства об утрате исполнительного листа службой судебных приставов-исполнителей, применяя правила ч.1 ст.322, ч.1 ст.323 АПК РФ, предусматривающие выдачу дубликата исполнительного листа судом, принявшим судебный акт, суд апелляционной инстанции считает необходимым определение суда первой инстанции отменить, восстановить пропущенный срок на выдачу исполнительного листа, вопрос о выдаче дубликата исполнительного листа направить в Арбитражный суд Кемеровской области.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции усматривает неправильное применение судом первой инстанции норм процессуального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, что является основанием для отмены определения суда, установленным ст. 270 АПК РФ.

Руководствуясь ст. 156, п.2 ч.4 ст. 272, ч.3 ст. 270, п.3 ч.1 ст. 270, ст. 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Кемеровской области от 26.05.2010 года по делу А27-11296/2005-5 отменить.

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Кемеровской области восстановить срок для предъявления исполнительного листа по делу N А27-11296/2005-5.

Направить вопрос о выдаче дубликата исполнительного листа по делу N А27-11296/2005-5 на новое рассмотрение в арбитражный суд Кемеровской области.

Постановление вступает в законную силу с момента принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

В.А. Журавлева

Судьи

Л.А. Колупаева Н.А. Усанина