Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 августа 2010 г. N 09АП-16793/2010

город Москва

Дело N А40-164669/09-78-881 "Б"

Дело N 09АП-16793/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 05 августа 2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего Веденовой В.А.

Судей Стешана Б.В., Тетюка В.И.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

при участии:

от ФНС РФ - Курбатов А.И. по дов. от 28.10.2009г. N 22-13/843

от ЗАО "Демиург Ко" - Лазарев В.Р. по дов. от 25.03.2009г.

от арбитражного управляющего - Лобанов Е.В. по дов. от 01.04.2010г.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Демиург-Ко"

на определение от 11 июня 2010 г.

по делу N А40-16793/2010-ГК Арбитражного суда города Москвы, принятое судьей Гавриловой З.А.

по делу

по заявлению Федеральной налоговой службы (ИФНС России N 13 по г. Москве)

о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Демиург Ко"

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилась с заявлением ФНС России (ИФНС России N 13 по г. Москве) о признании должника Закрытое акционерное общество "Демиург Ко " банкротом.

Определением суда от 11 июня 2010 г. признано заявление ФНС России (ИФНС России N 13 по г. Москве) о признании должника ЗАО "Демиург Ко" банкротом обоснованным; введена в отношении ЗАО "Демиург Ко" процедура наблюдения (ОГРН-1027739444666, ИНН-7706182362). Признаны обоснованными требования ФНС России (ИФНС России N 13 по г. Москве) в размере 42 126 040,67руб., из них: 29 555 360,00руб. - основной долг, 8 002 735,87руб. - пени, 4 567 944,80руб. - штраф и включены в реестр требований кредиторов должника третьей очереди. Требования в размере 8 002 735,87руб. - пени, 4 567 944,80руб. - штраф, как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов, учитывать отдельно в реестре требований кредиторов третьей очереди. Утвержден временным управляющим ЗАО "Демиург Ко " Иосипчук Владимир Анатольевич.

ЗАО "Демиург Ко ", не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе, считая, что активы должника в 4 раза превышают объем требований налогового органа (по состоянию на 31 декабря 2009 г. ЗАО "Демиург-Ко" имеет активы на сумму 124 467 000 рублей, в то время как задолженность перед налоговым органом составляет, по мнению заявителя апелляционной жалобы, не 29 128 224,94 руб., а 27 397 358 руб.). Таким образом, должник способен в полном объеме исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, следовательно, нет оснований для признания ЗАО "Демиург-Ко" несостоятельным (банкротом).

Представитель ЗАО "Демиург Ко " в судебное заседание явился, просил удовлетворить апелляционную жалобу.

Представители налогового органа и арбитражного управляющего в судебное заседание явились, просили оставить без изменения определение суда. Представителем ФНС РФ представлен письменный отзыв.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что в Арбитражный суд г. Москвы обратилась с заявлением ФНС России (ИФНС России N 13 по г. Москве) о признании должника ЗАО "Демиург Ко " банкротом.

Определением суда от 11 июня 2010 г. признано заявление ФНС России (ИФНС России N 13 по г. Москве) о признании должника ЗАО "Демиург Ко" банкротом обоснованным; введена в отношении ЗАО "Демиург Ко" процедура наблюдения (ОГРН-1027739444666, ИНН-7706182362). Признаны обоснованными требования ФНС России (ИФНС России N 13 по г. Москве) в размере 42 126 040,67руб., из них: 29 555 360,00руб. - основной долг, 8 002 735,87руб. - пени, 4 567 944,80руб. - штраф и включены в реестр требований кредиторов должника третьей очереди. Требования в размере 8 002 735,87руб. - пени, 4 567 944,80руб. - штраф, как подлежащие удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов, учитывать отдельно в реестре требований кредиторов третьей очереди. Утвержден временным управляющим ЗАО "Демиург Ко " Иосипчук Владимир Анатольевич.

В соответствии с ч. 2 ст. 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем сто тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено настоящим Законом.

Согласно ч. 3 ст. 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для возбуждения дела о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда. Требования уполномоченных органов об уплате обязательных платежей принимаются во внимание для возбуждения производства по делу о банкротстве, если такие требования подтверждены решениями налогового органа.

В соответствии с п. 2 ст. 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для определения наличия признаков банкротства должника учитывается размер денежных обязательств, под которым подразумевается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации основанию (ст. 2 Закона).

Судом первой инстанции обоснованно признаны требования заявителя в размере 42 126 040,67руб., из которых 29 555 360руб. -основной долг, 8 002 735,87руб. - пени, 4 567 944,80руб. -штраф, поскольку требования подтверждены документально, в том числе решением N 224 от 14.05.2009г. о привлечении должника к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, требованием N 726 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 22.07.2009г., бухгалтерским балансом, налоговой декларацией.

В остальной части требования ФНС России правомерно признаны судом необоснованными, поскольку уполномоченный орган, в нарушение ст. 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ст. 65 АПК РФ, не представил доказательств, подтверждающих обоснованность данных требований, решения о взыскании задолженности за счет денежных средств или иного имущества должника либо вступившее в законную силу решение суда.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции правомерно установлено, что требования ФНС России (ИФНС России N 13 по г. Москве) в размере 42 126 040,67руб. соответствуют условиям, установленным п. 2 ст. 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ: составляют более 100 тысяч рублей, не исполнены в течение 3-х месяцев с даты, когда они должны быть исполнены, не удовлетворены должником на дату судебного заседания арбитражного суда.

Судом первой инстанции обоснованно утвержден временным управляющим ЗАО "Демиург Ко" Иосипчук Владимир Анатольевич, поскольку его кандидатура соответствует требованиям ст. ст. 20, 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что сумма 3 380 руб. не должна входить в состав задолженности, поскольку Арбитражный суд г. Москвы решением от 03 декабря 2009 г. по делу N А40-92684/09-114-594 удовлетворил требование ЗАО "Демиург-Ко" в части начисления 3 380 руб. налога на доходы физических лиц и соответствующих пеней, штрафов, т.к. данная сумма в состав задолженности не включена.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что сумма задолженности составляет не 29 128 224,94 руб., а 27 397 358 руб. признаны судом апелляционной инстанции необоснованными, так как разница между суммой задолженности, указанной в заявлении о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Демиург-Ко" и суммой, на которую ссылается должник, составляет 2 158 002,00 рублей. На основании Решения N 224 от 14.05.2009г. необходимо уменьшить сумму налога на добавленную стоимость, предъявленную к возмещению за периоды: февраль - апрель 2006 г., июнь, июль 2006 г., январь 2007 г. в результате неправомерного принятия НДС к вычету в размере 2 158 002 руб., из чего следует, что 2 158 002,00 руб.- это сумма, которую необходимо вернуть в бюджет РФ вследствие неправомерного принятия НДС к вычету, а не сумма, на которую следует уменьшить сумму требований к должнику на основании Решения N 224 от 14.05.2009г.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что оснований для признания должника несостоятельным (банкротом) не имеется, поскольку активы должника в 4 раза превышают объем требований налогового органа, признаны судом апелляционной инстанции и несостоятельными, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем сто тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, а требования ФНС России (ИФНС России N 13 по г. Москве) , соответствуют условиям, установленным п. 2 ст. 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ, т.е. составляют более 100 тысяч рублей, не исполнены в течение 3-х месяцев с даты, когда они должны быть исполнены

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное определение на основании ст.ст. 20, 20.2, 20.6, 26, 33, 45, 48, 49, 62, 64 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

ЗАО "Демиург Ко" не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 11 июня 2010 г. по делу N А40-16793/2010-ГК оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО "Демиург Ко" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.А. Веденова

Судьи

Б.В. Стешан В.И. Тетюк