Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2009 г. N 09АП-22349/2009

г. Москва

Дело N А40-72987/09-58-547

N 09АП-22349/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 17.11.2009г.

Полный текст постановления изготовлен 24.11.2009г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Т.К. Афанасьевой

Судей: И.В. Разумова, Н.В. Лаврецкой

При ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "МОЛ Вайз"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.09.2009г.

по делу N А40-72987/09-58-547

принятое судьей О.Н. Семикиной с участием арбитражных заседателей: А.Н. Тартышевым и Н.А. Серпковой

по иску:

ОАО "Промсвязьбанк"

к ответчикам: 1. ООО "Ника", 2. ООО "Айсберг", 3. ООО "МОЛ Вайз" о взыскании 172 244 426 руб. 56 коп. и обращении взыскания на принадлежащее ООО "Айсберг" недвижимое имущество

При участии в судебном заседании :

от истца: Е.Я. Марук по доверенности N 1560 от 22.10.2009г.

от ответчиков - не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Промсвязьбанк" с иском о солидарном взыскании с ООО "Ника", ООО "Айсберг", ООО "МОЛ Вайз" задолженности по возврату основного долга по кредитному договору в размере 170 979 645 руб. 62 коп. и процентов за пользование кредитом за период с 01.05.2009г. по 18.05.2009г. в размере 1 264 780 руб. 94 коп. и обращении взыскания на принадлежащее ООО "Айсберг" заложенное недвижимое имущество.

Дело в суде первой инстанции рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ в отсутствие ответчиков.

Решением от 10.09.2009г. суд первой инстанции в связи с тем, что решением Арбитражного суда Волгоградской области N А12-9879/2009 от 29.05.2009г. должник ООО "Ника" признан несостоятельным (банкротом) на основании ст. 126, п. 4 ч. 1 ст. 148 АПК РФ оставил без рассмотрения требования ОАО "Промсвязьбанк" к ООО "Ника".

Суд взыскал с ООО "МОЛ Вайз" в пользу ОАО "Промсвязьбанк" 172 244 426 руб. 56 коп., из них: 170 979 645 руб. 62 коп. - основного долга, 1 264 780 руб. 94 коп. - процентов за пользование кредитом за период с 01.05.2009гг по 18.05.2009г., а также обратил взыскание на принадлежащее ООО "Айсберг" заложенное имущество:

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 258 кв.м., этаж: подвальный, номера на поэтажном плане: I, Лит I, расположенное в восьмиэтажном кирпичном здании (лит. А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9449, номер в реестре нежилого фонда 2595, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009449, установив начальную продажную стоимость в размере 1 875 238 руб. 98 коп;

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 276,6 кв.м., этаж: 1, номера на поэтажном плане: II, Лит. II, расположенное на первом этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (Лит.А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9450, номер в реестре нежилого фонда 2599, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009450, установив начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 3 527 069 руб. 49 коп;

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 277,1 кв.м., этаж: 2, номера на поэтажном плане: III, Лит. III, расположенное на втором этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (лит. А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9451, номер в реестре нежилого фонда 2600, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009451 (далее - Недвижимость 2.3). Установить начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 3.533.445 руб.;

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 276,7 кв.м., этаж: 3, номера на поэтажном плане: IV, Лит. IV, расположенное на третьем этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (Лит.А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9452, номер в реестре нежилого фонда 2601, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009452 (далее - Недвижимость 2.4), установив начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 3 528 344 руб. 92 коп.;

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 277,2 (двести семьдесят семь целых две десятых) квадратных метров, этаж: 4, номера на поэтажном плане: V, Лит. V, расположенное на четвертом этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (Лит. А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9453, номер в реестре нежилого фонда 2602, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009453 (далее - Недвижимость 2.5), установив начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 3 534 720 руб. 34 коп.;

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 277,1 кв.м., этаж: 5, номера на поэтажном плане: VI, Лит. VI, расположенное на пятом этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (Лит.А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9454, номер в реестре нежилого фонда 2603, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009454 (далее - Недвижимость 2.6), установив начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 3 533 445 руб. 76 коп.;

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 277,4 кв.м., этаж: 6, номера на поэтажном плане: VII, Лит. VII, расположенное на шестом этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (Лит. А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33. инвентарный номер 9455, номер в реестре нежилого фонда 2604, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009455 (далее - Недвижимость 2.7), установив начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 3 537 271 руб. 19 коп;

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 277,2 кв.м., этаж: 7, номера на поэтажном плане: VIII, Лит. VIII, расположенное на седьмом этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (Лит. А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33. инвентарный номер 9456, номер в реестре нежилого фонда 2605, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009456 (далее - Недвижимость 2.8), установив начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 3 534 720 руб. 34 коп.;

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 276,7 кв.м., этаж: 8, номера на поэтажном плане: IX, Лит. IX, расположенное на восьмом этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (Лит. А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9457, номер в реестре нежилого фонда 2606, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009457 (далее - Недвижимость 2.9), установив начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 3 538 344 руб. 92 коп.;

- право аренды земельного участка площадью 2524 кв.м., имеющего кадастровый номер 34:35:03 01 14:0239, назначение: земли населенных пунктов, расположенного по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, установив начальную продажную стоимость заложенного имущества в размере 3 662 313 руб. 55 коп.

Взыскал в пользу ОАО "Промсвязьбанк": солидарно с ООО "МОЛ Вайз" расходы по уплате государственной пошлины в сумме 100 000 руб.; с "Айсберг" расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб. и расходы за проведение экспертизы в размере 126 000 руб.

Отказал в удовлетворении встречного иска ООО "Айсберг" о признании недействительным договор последующей ипотеки (залога недвижимости) от 10.07.2008г., заключенный между ООО "Айсберг" и ОАО "Промсвязьбанк"; встречного иска ООО "МОЛ Вайз" о признании недействительным договора поручительства N 0032-08-2-15-П2 от 31.03.2008г. и встречного иска ООО "МОЛ Вайз" о признании прекращенным договора поручительства N 0032-08-2-15-П2 от 31.03.2008г., заключенного между ООО "МОЛ Вайз" и ОАО "Промсвязьбанк".

А также взыскал в доход федерального бюджета госпошлину за рассмотрение встречных исков с ООО "МОЛ Вайз" в размере 4 000 руб., с ООО "Айсберг" в размере 2 000 руб.

Ответчик - ООО "МОЛ Вайз" с принятым решением не согласился и подал апелляционную жалобу, по доводам которой просит его отменить как принятое при несоответствии обстоятельствам дела выводов суда, изложенных в решении и неправильном применении норм материального права.

По мнению заявителя жалобы, судом рассмотрено дело в отсутствие не извещенного ООО "МОЛ Вайз", что привело к тому, что ответчик не имел возможности осуществить свои права.

Надлежаще извещенные о времени и месте слушания апелляционной жалобы ответчики своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ рассмотрел дело в их отсутствие.

Проверив доводы жалобы и материалы дела в соответствии с главой 34 АПК РФ, выслушав объяснения представителя истца, коллегия апелляционной инстанции не находит оснований, предусмотренных ст. 270 АПК РФ для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы в связи со следующим.

Из материалов дела следует, что 31.03.2008г. между истцом (кредитор) и ООО "Ника" (заемщик) был заключен кредитный договор N 0032-08-2-15 об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи), согласно которому истец обязуется предоставлять заемщику кредит в размере и на условиях, предусмотренных кредитным договором, в пределах лимита задолженности, установленного кредитным договором, а Заемщик обязуется возвратить истцу полученные денежные средства и уплатить проценты за пользование кредитом, а также иные платежи, подлежащие уплате истцу в порядке, предусмотренном кредитным договором.

Истец открывает заемщику кредитную линию с лимитом выдачи в размере 171 000 000 руб. на срок по 30.03.2009г. включительно.

В соответствии с п.п. 2.5, 5.3 Кредитного договора выдача кредита осуществляется отдельными траншами. В любом случае срок пользования каждым траншем не может превышать срок, на который открыта кредитная линия. Истец предоставляет заемщику соответствующий транш в безналичном порядке путем перечисления суммы транша на банковский счет Заемщика.

Согласно п. 2.4. договора за пользование кредитом заемщик уплачивает истцу проценты в размере 15 % годовых.

В п. 6.3 договора стороны определили, что первый процентный период начинается со дня, следующего за днем предоставления кредита, и заканчивается в последний день календарного месяца предоставления кредита. Продолжительность каждого последующего процентного периода будет соответствовать фактическому количеству дней в календарном месяце. Последний процентный период заканчивается в дату фактического погашения задолженности по кредитному договору включительно. Проценты, начисленные на задолженность по основному долгу за каждый процентный период, за исключением последнего, уплачиваются заемщиком не позднее последнего рабочего дня соответствующего процентного периода. Проценты, начисленные на задолженность по основному долгу за последний процентный период, уплачиваются заемщиком в дату фактического погашения задолженности по кредитному договору.

Денежные средства были перечислены истцом на счет заемщика , что подтверждается выпиской по счету ООО "Ника" (том 1, л.д. 44).

Срок возврата денежных средств наступил, однако задолженность не оплачена.

Заемщиком производились платежи по погашению процентов за пользование денежными средствами по апрель 2009 года включительно, по состоянию на 18.05.2009г. задолженность по уплате процентов составляет 1 264 780 руб. 94 коп.

В обеспечение исполнения заемщиком обязательств по кредитному договору 10.07.2008г. истцом с ООО "Айсберг" (ответчик 2) и ООО ""МОЛ Вайз" (ответчик 3) был заключен договор о последующей ипотеке (залоге недвижимости), согласно п. 1.1. которого, ответчик 2 предоставляют истцу в залог следующее недвижимое имущество:

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 258 кв.м., этаж: подвальный, номера на поэтажном плане: I, Лит I, расположенное в восьмиэтажном кирпичном нежилом здании (лит. А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9449, номер в реестре нежилого фонда 2598, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009449 (Недвижимость 2.1);

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 277,1 кв.м., этаж: 2, номера на поэтажном плане: III, Лит. III, расположенное на втором этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (лит.А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9451, номер в реестре нежилого фонда 2600, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009451 (Недвижимость 2.3);

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 277,2 кв.м., этаж: 4, номера на поэтажном плане: V, Лит. V, расположенное на четвертом этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (Лит. А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9453, номер в реестре нежилого фонда 2602, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009453 (Недвижимость 2.5);

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 277,4 кв.м., этаж: 6, номера на поэтажном плане: VII, Лит. VII, расположенное на шестом этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (Лит. А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9455, номер в реестре нежилого фонда 2604, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009455 (Недвижимость 2.7);

- встроенное нежилое помещение, назначение: прочее, общей площадью 277,2 кв.м., этаж: 7, номера на поэтажном плане: VIII, Лит. VIII, расположенное на седьмом этаже восьмиэтажного кирпичного нежилого здания (Лит. А) по адресу: Волгоградская область, город Волжский, улица Свердлова, 33, инвентарный номер 9456, номер в реестре нежилого фонда 2605, кадастровый номер 34:35:030114:0041:000577:009456 (Недвижимость 2.8);

Оценка имущества произведена по соглашению сторон и составляет 74 200 000 руб., в том числе:

- стоимость Недвижимости 2.1 составляет 9 318.743 руб.

- стоимость Недвижимости 2.2 составляет 8 108.907 руб.

- стоимость Недвижимости 2.3 составляет 8 108.908 руб.

- стоимость Недвижимости 2.4 составляет 8 108.907 руб.

- стоимость Недвижимости 2.5 составляет 8 108.907 руб.

- стоимость Недвижимости 2.6 составляет 8 108.907 руб.

- стоимость Недвижимости 2.7 составляет 8 108.907 руб.

- стоимость Недвижимости 2.8 составляет 8 108.907 руб.

- стоимость Недвижимости 2.9 составляет 8 108.907 руб.

- стоимость права аренды Участка 2 составляет 10 000 руб.

Как предусмотрено в п. 1.1 договора о последующей ипотеке от 10.07.2008г., недвижимость передается в залог в обеспечение исполнения обязательств, принятых на себя заемщиком по кредитному договору.

На основании ст. 348 ГК РФ и п. 3.1. и п. 5.1. договора об ипотеке, ст. 50 ФЗ "Об ипотеке (Залоге недвижимости)" истец имеет право обратить взыскание на данное имущество для удовлетворения за счет имущества требований, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением заемщиком обязательств по кредитному договору.

Согласно ч. 1 ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

В соответствии со статьей 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Следовательно, требование истца об обращении взыскания на все имущество при отсутствии денежных средств на расчетном счете заемщика правомерно и подлежит удовлетворению.

Согласно ст. 337 ГК РФ залог обеспечивает требование кредитора в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В силу ст.ст. 349-350 ГК РФ требования залогодержателя удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда, которым определяется начальная, продажная цена заложенного имущества путем реализации с публичных торгов.

В обеспечение исполнения заемщиком обязательств по кредитному договору истцом был заключен с ООО "МОЛ Вайз" (ответчик 3) договор поручительства N 0032-08-2-15-П2 от 31.03.2008г., по условиям п. 1.1. которого, ответчик 3 обязался перед истцом отвечать за исполнение заемщиком его обязательств по кредитному договору. При неисполнении или ненадлежащем исполнении заемщиком обязательств по кредитному договору ответчик 3 и заемщик отвечают перед истцом солидарно (п.п. 1.3. и 3.2.1. договора поручительства). Кроме того, как предусмотрено в п. 1.4 договора поручительства, ответчик 3 отвечает перед истцом в том же объеме, как и заемщик, включая уплату процентов, пени, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков истца, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств заемщиком.

В соответствии со ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников, кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга; кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников; солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Согласно ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Истцом в адрес поручителя направлялось требование N 16748 от 26.05.2009г. о погашении задолженности, которое ответчиком оставлено без ответа.

Таким образом, учитывая, первый ответчик - ООО "Ника" признан несостоятельным (банкротом), суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении требований истца о солидарном взыскании с ООО "Айсберг" и ООО "МОЛ Вайз" задолженности по возврату основного долга по кредитному договору в размере 170 979 645 руб. 62 коп., процентов за пользование кредитом за период с 01.05.2009г. по 18.05.2009г. в размере 1 264 780 руб. 94 коп. и обращении взыскания на принадлежащее ООО "Айсберг" заложенное имущество.

В удовлетворении встречных исковых заявлений ООО "Айсберг", ООО "МОЛ Вайз" о признании договора о последующей ипотеке (залоге недвижимости) от 10.07.2008г. и договора поручительства N 0032-08-2-15-П2 от 31.03.2008г. недействительными также отказано правомерно, поскольку в нарушение ст.ст. 2, 4 АПК РФ истцами не указано, какие права, как истцов, нарушены оспариваемыми договорами, не указали какие неблагоприятные последствия вследствие заключения оспариваемых сделок у них возникли, как не обосновали какие права истца будут восстановлены при избранном способе защиты.

Также судом правомерно отказано в удовлетворении встречного искового заявления ООО "МОЛ Вайз" о признании договора поручительства N 0032-08-2-15-П2 от 31.03.2008г. прекращенным, так как истец по встречному исковому заявлению добровольно принял на себя обязательства, отраженные в п. 1.2.6, 10.6 договора поручительства. Тем более, что в соответствии с п. 1 ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего. Поскольку поручительство прекратилось в момент внесения изменений в обеспечиваемое обязательство, у кредитора отсутствовали основания для предъявления требований к поручителю.

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об удовлетворении исковых требований ОАО "Промсвязьбанк" и отказе в удовлетворении встречных исковых требований ответчиков. Расходы по госпошлине распределены в соответствии со ст. 110 АПК РФ согласно удовлетворенным требованиям.

Что касается утверждений ответчика ООО "МОЛ Вайз" о рассмотрении дела в его отсутствие и нарушении тем самым его процессуальных прав, коллегия апелляционного суда отклоняет их, так как в материалах дела имеются доказательства о том, что ответчики извещались о времени и месте рассмотрения дела в соответствии со ст. 121 АПК РФ и ООО "МОЛ Вайз" знало о проведении судебного заседания 03.09.2009г., о чем свидетельствует почтовая телеграмма (том 2, л.д. 30, 50).

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч. 2 ст. 9 АПК РФ). Ответчик о имеющемся на рассмотрении суда споре знал, но не воспользовавшись своим правом, не представил, в том числе каких-либо возражений или ходатайств по спору, отзыва, в судебном заседании не принимал участия.

С учетом требований ст. 65 АПК РФ, предусматривающей, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не принимает во внимание, поскольку они не нашли документального обоснования в материалах дела, и не могут являться достаточным основанием к отмене оспариваемого судебного акта.

Коллегия апелляционного суда считает, что к установленным обстоятельствам по делу нормы материального права судом первой инстанции применены правильно, порядок рассмотрения дела не нарушен, следовательно, оснований к отмене законного и обоснованного решения суда первой инстанции и удовлетворения жалобы не имеется.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по уплате госпошлины по апелляционной жалобе относится на ответчика, который при подаче жалобы пошлину не уплатил.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.09.2009г. по делу N А40-72987/09-58-547 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с ООО "МОЛ Вайз" в доход федерального бюджета 1000 руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Т.К. Афанасьева

Судьи

И.В. Разумов
Н.В. Лаврецкая

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.