Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2009 г. N 09АП-23139/2009

город Москва

Дело N А-40-28155/09-57-117

Резолютивная часть постановления объявлена 30.11.09.

Полный текст постановления изготовлен 30.11.09

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Дегтяревой Н.В.

Судей: Банина И.Н. Жукова Б.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мункожаргаловой Ю.Б.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "ФК "Еврокоммерц"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 21.09.09

по делу А40-28155/09-57-117 принятое судьей Гавердовской Л.А.

по иску ЗАО "ФИА-БАНК"

к ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц", ООО "Диалог"

о взыскании 797.800.000 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца - не явился, извещен

от первого ответчика - Кислов С.А. по дов. 19.08.09

от второго ответчика - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось с иском ЗАО "ФИА-БАНК" к ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц" и ООО "Диалог" о солидарном взыскании 797.800 руб. задолженности по выплате по третьему купонному периоду (с 12.06.08 по 11.12.08), по облигациям ЗАО "ФК Еврокоммерц".

До вынесения решения истец, в порядке ст. 49 АПК РФ, заявил ходатайство об изменении исковых требований о взыскании солидарно с ответчиков задолженности дополнительно по четвертому купонному периоду и расторжении договоров. Данное ходатайство судом первой инстанции рассмотрено и отклонено протокольным определением от 05.08.09 (л.д. 104), т.е. иск рассмотрен о взыскании 797.800 руб. задолженности по третьему купонному периоду.

Решением от 21.09.09 исковые требования удовлетворены. Взыскано солидарно с ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц", ООО "Диалог" в пользу ЗАО "ФИА-БАНК", сумма невыплаченного купонного дохода по облигациям ЗАО "ФК "Еврокоммерц" в сумме 797.800 руб.

Не согласившись с вынесенным решением ответчик ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что судом первой инстанции нарушены нормы материального и процессуального права.

Представители истца, и ООО "Диалог", извещенные надлежащим образом о дате и месте судебного заседания, не явились.

Представитель ответчика ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц" в судебное заседание явился, доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Дело рассмотрено в отсутствие представителя истца и второго ответчика ООО "Диалог" в порядке, предусмотренном ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, заслушав представителя явившегося ответчика в судебном заседании, апелляционный суд, не находит оснований, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения жалобы исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что ЗАО "ФК "Еврокоммерц" приняло решение о выпуске ценных бумаг 3.000.000 штук неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением номинальной стоимостью 1.000 руб. каждая, общей номинальной стоимостью 3.000.000.000,00 руб. со сроком погашения в 1092-й день с даты начала размещения облигаций выпуска /гос.рег. N 4-02-60939-Н зарегистрировано 11.05.07/,(том 1 л.д. 20).

В соответствии с п. 9.3. Решения о выпуске ценных бумаг эмитент обязался выплачивать по облигациям купонный доход в размере, определенном условиями Решения.

В соответствии с п. 9.4 Решения о выпуске ценных бумаг датой начала купонного периода третьего купона является 364 день с начала даты размещения и датой окончания периода третьего купона является 546 день с даты начала размещения облигаций (т.1, л.д.37).

В соответствии со ст. 810 и 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по облигациям в сроки и порядке, предусмотренные условиями Решения о выпуске ценных бумаг и Проспекта ценных бумаг.

Факт владения ЗАО "ФИА-БАНК" облигациями в количестве 10.000 штук подтвержден материалами дела в т.ч., выпиской об остатках на счете депо N 4512055 от 23.01.09, выданной Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр".

Согласно п. 9.7 Решения о выпуске ценных бумаг в случае невозможности получения владельцами облигаций удовлетворения требований по принадлежащим им облигациям, предъявленных эмитенту и/или поручителю, владельцы облигаций вправе обратиться в суд с иском к эмитенту и поручителю.

Пунктом 11 Решения о выпуске ценных бумаг установлен порядок раскрытия информации о выпуске ценных бумаг: на лентах новостей информационных агентств "АКМ" и "Интерфакс", а также иных информационных агентств, уполномоченных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на раскрытие информации на рынке ценных бумаг, также на странице ответчика в сети Интернет по адресу: http:// www. eurokommerz. ru

В соответствии с п.10 Решения о выпуске ценных бумаг предусмотрено приобретение эмитентом облигаций у их владельцев путем заключения сделок купли-продажи облигаций в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе на основании публичных безотзывных оферт эмитента, публикуемых в средствах массовой информации (л.д. 109 том 1).

В случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям владельцы облигаций вправе обратиться к поручителю с требованием на условиях и в порядке в п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг и п.9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

Согласно п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг исполнение обязательств по облигациям обеспечивается поручительством, предоставленным ООО "Диалог", по условиям которого поручитель несет солидарную ответственность с эмитентом перед владельцами облигаций по выплате: владельцам облигаций их номинальной стоимости (основной суммы долга), выплате: процентов (купонного дохода), приобретению эмитентом облигаций (л.д. 122 124 том 1).

Поручителем обязательства также надлежащим образом не исполнены.

Оценив представленные по делу доказательства, судебная коллегия считает выводы суда первой инстанции об удовлетворении иска мотивированными, соответствующими обстоятельствам дела и требованиям закона (ст. 309, 363, 811, 816 ГК РФ).

Не состоятельными полагает судебная коллегия доводы жалобы об отсутствии доказательств надлежащего владения истцом спорными облигациями.

Поскольку, факт владения ЗАО "ФИА-БАНК" облигациями в количестве 10.000 штук подтвержден материалами дела в т.ч., выпиской об остатках на счете депо N 4512055 от 23.01.09, выданной Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр".

Возражая против утверждения истца о владении спорными облигациями, ответчик вправе представить доказательства своих возражений.

Однако, надлежащих доказательств подтверждающих факт отчуждения облигаций ответчиком в дело не представлено.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Ответчиком ЗАО "ФК "Еврокоммерц" не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268,269, 271, АПК РФ

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21.09.2009г. по делу N А40-28155/09-57-117 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "ФК "Еврокоммерц" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

И.Н. Банин Б.Н. Жуков