Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2009 г. N 09АП-23364/2009

г. Москва

Дело N А40-38153/09-28-311

N 09АП-23364/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 21 декабря 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Банина И.Н.,

Судей: Дегтярёвой Н.В., Чепик О.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Гатаповой Ю.Б.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца -

Общества с ограниченной ответственностью "Стройсоюз"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 28.09.2009г.

по делу N А40-38153/09-28-311

принятое единолично судьёй Хохловым В.А.

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Стройсоюз"

к Обществу с ограниченной ответственностью "Проектсервис холдинг"

о взыскании 120 010 238, 49 руб.

при участии представителей:

от истца - Лашевич А.А. по доверенности от 04.03.2009г., Чиркова В.В. по доверенности от 28.10.2009г.;

от ответчика - Воронцов Н.Ю. по доверенности N 12/09/С от 07.12.2009г.; Шерсткин В.В. по доверенности N 3/С от 10.12.2009г., Хайдунов В.В. по доверенности N 2/С от 10.12.2009г.; Аратамовнов С.А. на основании решения учредителя N 1 от 28.03.2000г.

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Стройсоюз" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Проектсервис холдинг" о взыскании 94 435 571 руб. 66 коп. задолженности по инвестиционному контракту N ИК-18/04 от 26.11.2004г. и 24 109 401 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 15.09.2007г. по 02.09.2009г., с отнесением на ответчика расходов по уплате госпошлины (с учётом уточнения заявленных требований).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.09.2009г. по делу N А40-38153/09-28-311 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных исковых требований.

Истец полагает, что при рассмотрении дела судом первой инстанции были неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, обжалуемый судебнй акт вынесен с нарушением норм материального права. В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы.

Ответчик не согласился с доводами апелляционной жалобы, представил письменный отзыв, в котором отклонил доводы истца. В судебном заседании прелставитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, представил письменные пояснения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения Арбитражного суда города Москвы.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 25.09.2003г. между Администрацией Муниципального образования Поселок Котельники, Министерством строительного комплекса Московской области и истцом был заключен контракт N 141 на строительство объектов недвижимости жилищного назначения на территории поселка Котельники Люберецкого района Московской области, предметом которого в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 17.04.2008г. является реализация инвестиционного проекта девяти жилых домов корпус 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, общей площадью квартир 62 061, 5 кв.м. и корпус 13 общей площадью квартир 6 514, 34 кв.м. группы "А", ориентировочно восьми жилых домов общей площадью квартир 186, 6 тыс. кв.м. группы "Б" и шести жилых домов общей площадью квартир 137, 1 тыс. кв.м. группы "В" с инженерными сетями и сооружениями, расположенными по адресу: Московская обл., Люберецкий р-н, пос. Котельники, мкр. Силикат с вводом их в эксплуатацию 2007-2012гг. с ориентировочным объемом инвестиций в текущих ценах 15 402 440 тыс. руб.

Также стороны установили, что участие истца и ответчика в проекте может быть выражено в проведении конкретных работ по оформлению исходно-разрешительной документации, проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию многоэтажных жилых домов силами организаций, привлеченных истцом и ответчиком, с последующим приобретением в собственность указанными организациями части площадей, пропорциональной проделанным ими работам и оказанным услугам в целях реализации инвестиционного контракта.

Согласно пункту 2.2. Контракта истец привлекает ответчика для реализации инвестиционного проекта по финансированию строительства объектов с инженерными сетями и сооружениями с последующей передачей в собственность ответчика и лиц, привлеченных ответчиком к реализации (финансированию) проекта доли общей площади квартир и нежилых помещений объектов, введенных в эксплуатацию в результате реализации инвестиционного проекта в размере, указанном в пункте 3.1. Контракта.

Согласно пункту 2.4. Контракта срок реализации инвестиционного проекта ориентировочно составляет 2007 год.

Согласно пункту 5.1 инвестиционная стоимость инвестиционного проекта включает в себя стоимость подготовки и согласования всей предпроектной и проектной документации стоимость проектирования и устройства (подводки) коммуникаций и других инженерных сооружений, стоимость квартир и нежилых помещений без отделки (в случаях предусмотренных контрактом - с отделкой), стоимость благоустройства прилегающей к объекту территории, стоимость содержания заказчика и выполнения им соответствующих функций, том числе и функций технического надзора, стоимость иных необходимых работ, предусмотренных проектно-сметной и разрешительной документацией.

В соответствии с пунктом 3.1. Контракта соотношение раздела имущества по итогам реализации кон тракта устанавливается сторонами в пропорциях: истцу - 34 % общей площади квартир и нежилых помещений объектов, введенных в эксплуатацию в результате реализации инвестиционного проекта. При этом доля истца включает в себя долю Администрации город Котельники Московской области в размере 18 % общей площади квартир (объектов) согласно условиям инвестиционного контракта N 141 от 15.09.2003г., заключенного инвестором и Администрацией, и Приложений и Дополнительных соглашений к нему. Ответчику 66 % общей площади квартир и нежилых помещений объектов, введенных в эксплуатацию в результате реализации инвестиционного проекта. В течение 15 (пятнадцати дней с момента утверждения в установленном порядке проекта застройки жилой группы "А" микрорайона "Силикат", истец и ответчик по каждому из объектов оформляют (подписывают) протоколы предварительного распределения площадей квартир и нежилых площадей в каждом объекте с указанием номера квартиры на площадке, этажа, на котором находится квартира, количество комнат в квартире, площади квартиры, условного номера секций, в которой расположена квартира, который является его неотъемлемой частью. Перечень квартир, передаваемых Администрации определяет инвестор.

Согласно пункту 3.2 контракта, акт распределения квартир и нежилых площадей, созданных в ходе реализации инвестиционного проекта оформляется после подписания и утверждена акта государственной приемочной комиссии по приемке объектов в эксплуатацию на основании экспликации и технического паспорта БТИ, которые изготавливаются по заявке заказчика на основании натуральных обмеров БТИ, с последующим оформлением акта о результатах реализации настоящего контракта, подписываемым сторонами.

В силу пункта 3.5 Контракта, проектирование, согласование и строительство внешних городских инженерных сетей в ходе реализации инвестиционного проекта - прокладка и присоединение к объектам согласно проектам и техническим условиям инженерных сетей и сооружений (водоснабжение, канализация, теплоснабжение, электроснабжение, газоснабжение, связь и т.д.) - осуществляются силами заказчика и подрядных организаций по договору с заказчиком на средства соинвестора - ответчика. Предварительный протокол (соглашение), в котором указывается перечень квартир и нежилых площадей по каждому из объектов, передаваемых ответчиком истцу из доли истца в счет возмещения указанных затрат подписывается после утверждения в установленном порядке проекта застройки жилой группы "А" микрорайона "Силикат", получения в полном объеме технических условий и согласованного Сторонами инвестиционного контракта укрупненного расчета стоимости выполняемых работ по строительству инженерных сетей и сооружений. Перечень квартир и нежилых площадей, созданных в ходе реализации инвестиционного проекта, и передаваемых истцом из доли истца в собственность ответчика в счет возмещения затрат ответчика, согласовывается сторонами после подписания и утверждения акта государственной приёмочной комиссии по приёмке объектов в эксплуатацию.

Пунктом 3.3 Контракта предусмотрено, что если в процессе реализации проекта стороны обеспечат выход площадей по объектам в размерах больших, чем предполагается контрактом, то дополнительная площадь распределяется в тех же соотношениях, что и основная площадь (п. 3.1), если иное не определено дополнительными соглашениями к настоящему Контракту.

Соглашением от 14.03.2005г. к инвестиционному контракту стороны согласовали, что в счет возмещения затрат ответчика на проведение работ (оказание услуг) по проектированию, согласованию, строительству и присоединению к Объектам согласно проектам и техническим условиям внешних инженерных сетей и сооружений (водоснабжение, канализация, теплоснабжение, электроснабжение, газоснабжение, связь и т.д.) в ходе реализации инвестиционного проекта истец из доли квартир истца передает ответчику права на получение в собственность квартир по итогам реализации инвестиционного проекта общей площадью 7 545,2 кв.м., что составляет 12,9 % общей площади квартир в объектах строительства. Пунктом 1.2 данного соглашения стороны согласовали перечень квартир передаваемых ответчику из каждого из объектов (корпусов).

Соглашением от 16.03.2005г. стороны согласовали, что в соответствии с техническими изменениями, вносимыми в проект строительства жилых домов по строительному адресу: Московская область, г. Котельники, мкр. "Силикат", а именно: повышение этажности корпуса 6, до 17-ти этажей, площадь указанного корпуса увеличилась на 904,4 кв.м, общее количество квартир увеличилось на 16 единиц - комнатных на 4, двухкомнатных на 8, трехкомнатных на 4 единицы. Пунктом 2 данного соглашения, стороны согласовали, что указанную в пункте 1 соглашения от 16.03.2005г. дополнительную площадь квартир в объекте, стороны в соответствии с инвестиционным контрактом N ИК-18/04 от 26.11.2004г. по строительству жилых домов группы "А", расположенных по адресу: Московская область, г. Котельники, микрорайон "Силикат", распределили согласно подпунктам 2.1 и 2.2 данного соглашения.

Соглашением от 18.03.2005г. к инвестиционному контракту стороны согласовали, что в счет возмещения затрат ответчика на проведение работ (оказание услуг) по проектированию, согласованию, строительству и присоединению к объектам согласно проектам и техническим условиям внешних инженерных сетей и сооружений (водоснабжение, канализация, газоснабжение, электроснабжение, газоснабжение, связь и т.д.) в ходе реализации Инвестиционного контракта истец из доли квартир и нежилых площадей истца передает ответчику права на получение в собственность по итогам реализации инвестиционного проекта квартир общей площадью 7 593, 45 кв.м.

Соглашением от 24.05.2007г. стороны согласовали, что в счет погашения задолженности ответчика перед истцом по инвестиционному контракту ответчик передает истцу права на получение в собственность квартир по итогам реализации инвестиционного проекта общей площадью 2 877, 4 кв.м.

В пункте 2 соглашения стороны указали конкретный перечень квартир передаваемых после реализации контракта ответчиком истцу.

Пунктом 3.6. инвестиционного контракта предусмотрено, что истец возмещает ответчику 34 % затрат ответчика на проведение всех работ и оказание услуг перечисленных в пунктах 4.1.1., 4.1.5, 4.1.6. (оплата аренды земельного участка под строительство, оформление и утверждение ИРД, разработка и утверждение ПСД, работы по внутриквартальным инженерным сетям и сооружениям, ввод объектов в эксплуатацию и иные) из доли квартир и нежилых площадей истца путем передачи ответчику в собственность квартир и нежилых площадей исходя из инвестиционной себестоимости строительства за один квадратный метр 620 (Шестьсот двадцать) долларов США.

Пунктом 4.1.3 контракта предусмотрено, что в течение шести месяцев с момента ввода каждого из объектов в эксплуатацию и оформления акта о результатах реализации инвестиционного проекта инвестор обязуется передать ответчику все необходимые правовые документы, требуемые действующим законодательством от инвестора строительства, для оформления в установленном законом порядке прав собственности на долю площадей ответчика и привлеченных им третьих лиц.

Согласно пункту 7.2. инвестиционного контракта N ИК-18/04 от 26.11.2004г. стороны в течение 15 рабочих дней с момента выполнения обязательств по контракту обязуются подписать акт о выполнении обязательств по контракту.

В соответствии со статьёй 2 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25.02.1999г. N 39-ФЗ, отношения, связанные с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений, регулируются указанным Законом.

В соответствии со статьёй 6 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25.02.1999г. N 39-ФЗ инвесторы имеют равные права на: осуществление инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами; самостоятельное определение объемов и направлений капитальных вложений, а также заключение договоров с другими субъектами инвестиционной деятельности в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации; владение, пользование и распоряжение объектами капитальных вложений и результатами осуществленных капитальных вложений; передачу по договору и (или) государственному контракту своих прав на осуществление капитальных вложений и на их результаты физическим и юридическим лицам, государственным органам и органам местного самоуправления в соответствии с законодательством Российской Федерации; осуществление контроля за целевым использованием средств, направляемых на капитальные вложения; объединение собственных и привлеченных средств со средствам других инвесторов в целях совместного осуществления капитальных вложений на основании договора и в соответствии с законодательством Российской Федерации; осуществление других прав, предусмотренных договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 5.2 Постановления Правительства от 18.05.1999г. N 426 "Об изменении нормативных актов по вопросам инвестиционной деятельности" по результатам выполнения инвестиционного контракта оформляется акт о результатах реализации инвестиционного проекта, в котором подтверждаются результаты выполнения сторонами своих обязательств по Контракту и вытекающие из этих обязательств имущественные права сторон.

Таким образом, окончанием инвестиционного контракта в целом является подписание сторонами акта о результатах реализации инвестиционного проекта.

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по инвестированию строительства.

Разрешая спор по существу, Арбитражный суд города Москвы суд пришел к выводу, о том, что поскольку ни акт о результатах реализации инвестиционного проекта сторонами по контракту, ни акт о выполнении обязательств, предусмотренный пунктом 7.2 инвестиционного контракта N ИК-18/04 от 26.11.2004г., на момент рассмотрения спора сторонами не подписаны, требование истца о взыскании с ответчика денежных средств затраченных истцом заявлено преждевременно и в настоящий момент удовлетворено быть не может.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что условиями инвестиционного контракта стороны предусмотрели, что основания для оформления имущественных прав возникают после сдачи объекта в эксплуатацию и выполнения обязательств по контракту на основании акта о результатах реализации инвестиционного проекта, который оформляется сторонами после утверждения акта государственной комиссии о приемке объекта в эксплуатацию, однако обязательства сторон по контракту не выполнены, имеющийся в материалах дела акт реализации от 01.11.2007г. ответчиком не подписан.

Имеющиеся в материалах дела протоколы распределения площадей в домах новостройках по адресу г. Котельники, Московская область, мкр. "Силикат", жилая группа "А" с корпуса 31 по корпус N 8 не могут быть расценены как акты о результатах реализации инвестиционного проекта, поскольку в данных протоколах стороны распределили только жилые площади, в то время как в пункте 3.1 инвестиционного контракта соотношение раздела имущества по итогам реализации контракта устанавливается сторонами в пропорциях от общей квартир и нежилых помещений.

Арбитражный апелляционный суд находит такой вывод суда первой инстанции законным, обоснованным и считает, что судом установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

В соответствии с пунктом 7.2. Инвестиционного контракта N ИК-18/04 от 26.11.2004г. стороны в течение 15 рабочих дней с момента выполнения обязательств по контракту обязуются подписать Акт о выполнении обязательств по Контракту.

Истцом не предоставлено данных по окончательной сформированной инвестиционной стоимости проекта по строительству в целом и стоимости отдельных его составляющих этапов, принимаемых в возмещению в долях в соответствии с условиями Инвестиционного контракта N ИК-18/04 от 26.11.2004г.

Между ответчиком и истцом распределены площади только в восьми домах из девяти построенных, площади же девятого дома, площади в объектах нежилого назначения ("вставки"), расположенных между корпусами домов, сторонами не распределены.

Результатом Инвестиционного контракта N ИК-18/04 от 26.11.2004г. по строительству жилых домов группы "А", расположенных по строительному адресу: Московская область, г. Котельники, микрорайон "Силикат", заключенного между ответчиком и истцом, стало строительство девяти жилых домов, факт ввода в эксплуатацию которых подтвержден Актом от 05.12.2008г. подписанным между Администрацией города Котельники и ООО "Стройсоюз" о результатах реализации контракта (жилые дома корпус 1,2,3,4,5,6,7,8,13 по адресу: Московская область, г. Котельники, микрорайон "Южный", дом 4, ЗБ, ЗА, 6, 5Б, 5А, 7Б, 7А, 1).

В результате реализации инвестиционного проекта введено в эксплуатацию 9 жилых домов, площади в одном из которых, а именно в корпусе 13 (дом N 1) площади квартир и нежилых помещений не распределены между сторонами. В соответствии с пунктом 3.1. Инвестиционного контракта N ИК-18/04 ответчик имеет право на получение 66 % общей площади квартир и нежилых помещений в корпусе 13 (дом N1) введенном в эксплуатацию в результате реализации инвестиционного проекта.

Истцом не удовлетворены требования о подписании протоколов распределения площадей в корпусе 13 (доме N 1) и передаче площадей ответчику. Направленная истцу претензия N 91 от 16.07.2009г. содержит требование о распределении жилых и нежилых площадей в корпусе 13 (доме N1), но до настоящего момента требования ответчика истцом не удовлетворены.

В результате выполнения условий Инвестиционного контракта N ИК-18/04 построены 3 объекта нежилого назначения ("вставки") площадь каждого из которых составляет 101 кв.м., расположенные между корпусами домов.

Согласно условиям пункта 3.1. Инвестиционного контракта N ИК-18/04 ответчику, как соинвестору, участвующему в реализации инвестиционного проекта, по итогами реализации инвестиционного контракта полагается к передаче не менее 66% общей площади жилых и нежилых помещений из состава объектов, созданных сторонами в рамках исполнения положений указанного Контракта, ответчик имеет право на получение 66% площадей нежилых объектов (вставок), расположенных между корпусами домов.

Истцом не удовлетворены требования о подписании протоколов распределения площадей нежилых объектов (вставок), расположенных между корпусами домов, и передаче площадей ответчику. Направленные истцу письмо N 73 от 19.05.2009г. и претензия N 91 от 16.07.2009г. содержат требования о распределении площадей нежилых объектов (вставок), расположенных между корпусами домов, однако, вышеуказанные требования истцом не выполнены.

Последняя претензия N 91 в адрес ответчика направлена 16.07.2009г. с требованиями выслать или передать адрес ответчика протоколы распределения квартир и нежилых помещений корпуса N13 (микрорайон "Южный" дом 1.) и протоколы распределения нежилых помещений 3-х вставок корпусов NN 1-8 в соответствии с вышеизложенными условиями инвестиционного контракта.

Материалы, предоставленные истцом суду в обоснование исковых требований (копии договоров, актов, смет, платежных поручений и др.) не доказывают их отношение к реализации совместного инвестиционного проекта сторон и не обосновывают стоимость создания инженерно-сетевого комплекса.

Стоимость создания (Балансовая стоимость) инженерно-сетевого комплекса объектов строительства отражается в Технических паспортах БТИ на отдельные объекты инженерно-сетевого комплекса (в графе "Полная балансовая стоимость), которые свидетельствуют о стоимости создания общего инженерно-сетевого комплекса в размере 109 519 088, 49 рублей 49 коп., в то время как истец утверждает, что затраты гораздо больше.

Гарантийное письмо, на которое ссылается истец не является основанием для возникновения у ответчика обязательств в силу положений статей 8 и 307 Гражданского кодекса РФ, устанавливающих основания возникновения гражданских прав и обязанностей, а свидетельствует только о том, что ответчик после исполнения или прекращения контракта оплачивает истцу его долю по контракту.

Акт о выполнении обязательств по инвестиционному контракту между истцом и ответчиком не подписан. Таким образом, Инвестиционный контракт на момент рассмотрения спора не исполнен и не прекращён.

При указанных обстоятельствах, арбитражный апелляционный суд полагает, что при принятии обжалуемого судебного акта суд первой инстанции на основе всестороннего, объективного и полного исследования имеющихся в деле доказательств в их совокупности и взаимной связи и установления существенных обстоятельств настоящего дела, при правильном применении норм материального права и соблюдении норм процессуального права, пришел к правомерному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных исковых требований.

Принимая во внимание положения вышеуказанных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд считает, что доводы истца, изложенные в апелляционной жалобе не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда города Москвы.

В соответствии со статьёй 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

Между тем, истец не доказал наличие обстоятельств, на которых основаны его требования, а также доводы апелляционной жалобы.

Различная оценка одних и тех же фактических обстоятельств и материалов дела судом первой инстанции и истцом, также не является правовым основанием для отмены решения суда по настоящему делу, поскольку данное решение суда соответствует фактическим обстоятельствам дела и требованиям действующего законодательства.

Судебные расходы подлежат распределению в соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и относятся на истца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28.09.2009г. по делу N А40-38153/09-28-311 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Стройсоюз" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

И.Н. Банин

Судьи

Н.В. Дегтярёва О.Б. Чепик