Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2009 г. N 09АП-23611/2009

г. Москва

Дело N А40-78997/09-140-584

N 09АП-23611/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 1 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 3 декабря 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Я. Голобородько,

судей Т.Т. Марковой, Н.О. Окуловой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 6

по г. Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от "29" сентября 2009 года

по делу N А40-78997/09-140-584, принятое судьей Паршуковой О.Ю.

по заявлению ООО "Сакс"

к ИФНС России N 6 по г. Москве

об обязании возвратить излишне взысканный налог, об обязании начислить и уплатить

проценты

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Митрохов Ю.П. по дов. N 67 от 09.06.2009

от заинтересованного лица - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

С учетом изменения предмета иска, на основании ст. 49 АПК РФ, иск заявлен ООО "Сакс" к ИФНС России N 6 по г. Москве об обязании возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Сакс" сумму излишне взысканного налога в сумме 370 507 (триста семьдесят тысяч пятьсот семь) руб., начислить и уплатить проценты в размере 31 648 (тридцать одна тысяча шестьсот сорок восемь) руб. 78 коп.

Решением арбитражного суда г. Москвы заявленные требования удовлетворены. Суд первой инстанции решил: обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы N 6 по г. Москве возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Сакс" сумму излишне взысканного налога в сумме 370 507 (триста семьдесят тысяч пятьсот семь) руб., начислить и уплатить проценты в размере 31 648 (тридцать одна тысяча шесть сорок восемь) руб. 78 коп.

С решением суда не согласился налоговый орган, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Налогоплательщик представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене решения не усматривает.

Как следует из материалов дела, Решением ИФНС России N 6 по г. Москве от 14.08.2008г. N 18-13/1399 "Об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения" (л.д. 8-11) обществу с ограниченной ответственностью "Сакс" был доначислен налог на добавленную стоимость за первый квартал 2007 г. в размере 370 507 рублей, а также предложено внести соответствующие исправления в бухгалтерский учет Общества.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 04.12.2008г. по делу N А40-69169/08-75-308 (л.д. 12-14) решение ИФНС России N 6 по г. Москве от 14.08.2008г. N 18-13/1399 "Об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части доначисления Обществу налога на добавленную стоимость за первый квартал 2007 г. в размере 370 507 рублей и обязания внести исправления в бухгалтерский учет было признано недействительным, не соответствующим Налоговому кодексу РФ.

На основании решения Арбитражного суда г. Москвы от 04.12.2008г. по делу N А40-69169/08-75-308 Общество неоднократно обращалось в Инспекцию ФНС России N 6 по г. Москве, например: заявление от 22.01.09г. (л.д. 22) с требованиями осуществить возврат списанных денежных средств в размере 370 507 рублей, как излишне взысканного налога (ст. 79 НК РФ).

Однако заявления оставлены без удовлетворения, мотивируя намерением Инспекции ФНС России N 6 по г. Москве обжаловать указанное решение Арбитражного суда г. Москвы в вышестоящих судебных инстанциях.

Постановлением Федеральный арбитражный суд Московского округа N КА-А40/2723-09 от 15.04.2009г. (л.д. 15) решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.12.2008г. по делу NА40-69169/08-75-308 оставил без изменения, а жалобу ИФНС России N 6 по г. Москве - без удовлетворения.

Согласно п. 5 ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами. Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего , за днем взыскания, по день фактического возврата.

Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Суду представлен расчет процентов за период с 19 ноября 2008 года до 23 сентября 2009 г.

Суд апелляционной инстанции не может принять во внимание доводы апелляционной жалобы о том, что в соответствии с п. 1 ст. 79 НК РФ возврат налогоплательщику суммы излишне взысканного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных НК РФ, производится только после зачета этой суммы в счет погашения указанной недоимки (задолженности) в соответствии со ст. 78 НК РФ. Налоговый орган ссылается на предоставленную им в суд справку N 17206 от 30.07.2009г., согласно которой у заявителя была недоимка по налогам и пеням, и просит суд считать сроком исполнения требований заявителя месяц со дня подписания истцом и ответчиком Акта совместной сверки расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам N 1404 от 16.09.2009г. Соответственно, по мнению налогового органа, проценты подлежат начислению с 17.10.2009г. Данный довод несостоятелен в силу следующих обстоятельств.

Согласно подписанному заявителем и налоговым органом Акту совместной сверки расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам N 1404 от 16.09.2009г. у заявителя не только отсутствует задолженность перед бюджетом, но и имеются значительные переплаты по ряду налогов. Указанный акт является доказательством правомерности требований заявителя.

Справка N 17206 от 30.07.2009г. не может служить доказательством наличия у заявителя недоимок, т.к. составлена налоговым органом в одностороннем порядке и не подкреплена доказательствами исполнения предусмотренных законом требований.

Налоговый орган не предоставил доказательств того, что при обнаружении недоимки по налогам, сборам, пеням и штрафам направлял в адрес заявителя требование об уплате налога в порядке ст. 69 Налогового кодекса России, которым признается письменное извещение налогоплательщика о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога. Следовательно, налоговый орган не доказал те обстоятельства, на которые ссылается как на основание своих требований и возражений, что не соответствует п. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса России.

Заявленный обществом Расчет процентов на сумму излишне взысканного налога налоговым органом не оспорен, доводов в обоснование неправильности такого расчета им также не приведено.

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "29" сентября 2009 года по делу N А40-78997/09-140-584 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Н.О. Окулова Т.Т. Маркова