Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2009 г. N 09АП-23715/2009

город Москва

Дело N А-40-13958/09-62-88

Резолютивная часть постановления объявлена 16.12.09.

Полный текст постановления изготовлен 18.12.09

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Дегтяревой Н.В.

Судей: Банина И.Н. Жукова Б.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гатаповой Ю.Б.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "ФК "Еврокоммерц"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 25.09.09

по делу А-40-13958/09-62-88, принятое судьей Башлаковой-Николаевой Е.Ю. арбитражных заседателей Стогова Д.А. Куркова О.А.

по иску ООО "Управляющая компания "РФЦ-Капитал"

к ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц"

о взыскании 64.934.296 руб. 66 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца - Куликова А.В. по дов. 08.07.09

от ответчика - Гагаева К.Ю. по дов. 18.11.09

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось с иском ООО "Управляющая компания "РФЦ-Капитал" к ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц" о взыскании 64.934.296 руб. 66 коп. составляющих 64.010.927 руб. задолженности: составляющей 1.023.503 купонный доход по 4 купону, 17.104.000 номинальная стоимость облигаций, 337.461 руб. 92 коп. накопленный купонный доход по облигациям серии 01 в количестве 17.104 штуки; а также 2.017.767 руб. 22 коп. купонный доход по 3 купону, 42.686.000 руб. номинальная стоимость облигаций 842.194 руб. 78 коп. накопленный купонный доход по облигациям серии 03 в количестве 42686 штук. и 923.369 руб. 38 коп. процентов, за пользование чужими денежными средствами по облигациям ЗАО "ФК Еврокоммерц".

Решением от 25.09.09 исковые требования удовлетворены. Взыскано с ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц", в пользу ООО "Управляющая компания "РФЦ-Капитал", 64.934.296 руб. 66 коп. составляющих 64.010.927 руб. задолженность и 923.369 руб. 38 коп. проценты.

Не согласившись с вынесенным решением ответчик ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что судом первой инстанции нарушены нормы материального и процессуального права.

Представитель ответчика ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц" в судебное заседание явился, доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Представитель истца, ООО "Управляющая компания "РФЦ-Капитал", в судебное заседание явился, против доводов возражает, представил письменные пояснения в порядке ст. 81 АПК РФ.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, заслушав представителей сторон в судебном заседании, апелляционный суд, не находит оснований, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения жалобы исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что истец является владельцем облигаций ЗАО "ФК "Еврокоммерц" - неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением, государственный регистрационный N 4-01-60939-Н от 28.11.06 в количестве 17.104 штуки, а также неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 03 государственный регистрационный номер N 4-03-60939-Н от 11.05.07 в количестве 42686 штук.

Факт владения ООО "Управляющая компания "РФЦ-Капитал", указанными неконвертируемыми процентными документарными облигациями на предъявителя подтвержден материалами дела в т.ч., выписками на счете депо выданными Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр" (л.д. 20,21,22,23).

В соответствии с п. 9.3., 9.4. Решения о выпуске ценных бумаг эмитент обязался выплачивать по облигациям купонный доход в размере, определенном условиями Решения.

В соответствии с п. 9.1.2 Проспектов ценных бумаг владелец облигаций имеет право требовать приобретения эмитентом облигаций по требованиям их владельцев с возможностью их последующего обращения до истечения срока погашения на основании решения Эмитента.

В соответствии со ст. 810 и 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по облигациям в сроки и порядке, предусмотренные условиями Решения о выпуске ценных бумаг и Проспекта ценных бумаг.

Пунктом 10.2 Решения о выпуске ценных бумаг установлен порядок раскрытия информации о выпуске ценных бумаг: на лентах новостей информационных агентств "АКМ" и "Интерфакс", а также иных информационных агентств, уполномоченных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на раскрытие информации на рынке ценных бумаг, также на странице ответчика в сети Интернет по адресу: http:// www. eurokommerz. ru (л.д.32)

В соответствии с Решением о выпуске ценных бумаг предусмотрено приобретение эмитентом облигаций у их владельцев путем заключения сделок купли-продажи облигаций в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе на основании публичных безотзывных оферт эмитента, публикуемых в средствах массовой информации.

В случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям владельцы облигаций вправе обратиться к эмитенту с требованием на условиях и в порядке в п.9.1.2 Проспекта ценных бумаг.

Оценив представленные по делу доказательства, судебная коллегия считает выводы суда первой инстанции об удовлетворении иска мотивированными, соответствующими обстоятельствам дела и требованиям закона (ст. 309, 363, 811, 816 ГК РФ).

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на то, что обязательства ответчика по оплате требований владельцев облигаций серии 01 и серии 03 были обеспечены поручительством ООО "Диалог" и EuroKommerz Holding Limited.

В связи с чем, истец должен был обратиться к поручителям и принятое решение по данному делу влияет на обязанности ООО "Диалог" и EuroKommerz Holding Limited.

Однако, согласно п. 9.7 Решения о выпуске ценных бумаг в случае невозможности получения владельцами облигаций удовлетворения требований по принадлежащим им облигациям, предъявленных эмитенту и/или поручителю, владельцы облигаций вправе обратиться в суд с иском к эмитенту и поручителю.

Таким образом, в силу ст. 322 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них.

Связи с чем, истец владелец ценных бумаг вправе был обратиться с исковым требованием только к эмитенту.

Нарушений ч. 1 п. 2 ст. 148 АПК РФ в этой связи судом первой инстанции также не допущено, поскольку владельцы ценных бумаг имеет право, а не обязаны обратиться к поручителю с требованием об исполнении обязательств.

Не правомерна ссылка ответчика на то, что установление судом факта соблюдения истцом порядка заключения договора купли-продажи облигаций не является обоснованным.

Поскольку, уведомления о намерении продать облигации, представленные истцом содержат все реквизиты, предусмотренными эмиссионными документами, из которых возможно установить какие именно облигации подлежат продаже, количество подлежащих продаже облигаций и владельца облигаций.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Ответчиком ЗАО "ФК "Еврокоммерц" не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268,269, 271, АПК РФ

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.09.2009г. по делу N А-40-13958/09-62-88, оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "ФК "Еврокоммерц" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

И.Н. Банин Б.Н. Жуков