Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2009 г. N 09АП-23796/2009

г. Москва

Дело N А40-100206/09-56-560

N 09АП-23796/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 19.11.2009г.

Постановление изготовлено в полном объеме 26.11.2009г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Т.К. Афанасьевой

судей: И.В. Разумова, Е.Б. Расторгуева

при ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу истца - ООО "Транс карга сервис"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.10.2009г.

по делу .N А40-100206/09-56-560

принятое судьей Никифорова С.Л.

по иску: ООО "Транс карга сервис"

к ответчику: ООО "Стоун-Строй"

о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Гришин А.А. по дов. от 30.01.2009г.

от ответчика: неявка, извещен

УСТАНОВИЛ

ООО "Транс карга сервис" обратилось в арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Стоун-Строй" о взыскании задолженности по договору-поручению N 02-08 на организацию транспортно-экспедиторских услуг от 23.01.2008г. в размере 668 317 руб., 66 822 руб. - пени за просрочку платежей и 13 851 руб. 39 коп. - расходов по оплате госпошлины.

В соответствии со ст. 136 АПК РФ суд первой инстанции провел предварительное судебное заседание в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика.

Определением от 06.10.2009г. по делу .N А40-100206/09-56-560 суд первой инстанции оставил без рассмотрения исковое заявление ООО "Транс карга сервис" к 000 "Стоун-Строй" о взыскании задолженности в размере 668 317 руб., пени за просрочку платежей в сумме 66 822 руб. и расходов по оплате госпошлины в сумме

С принятым определением истец не согласился, подал апелляционную жалобу, в которой просит оспариваемое определение отменить.

В жалобе заявитель также указывает на то, что суд неправомерно согласно ч.5 ст. 148 АПК РФ оставил исковое заявление ООО "Транс карга сервис" без рассмотрения, поскольку считает, что в силу указанной нормы закона исковое заявление оставляется без рассмотрения, если имеется соглашение сторон о рассмотрении данного спора третейским судом, если любая из сторон не позднее дня представления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции заявит по этому основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде, за исключением случаев, если арбитражный суд установит, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено.

В связи с чем, по мнению заявителя, определение подлежит отмене.

Спор судом апелляционной инстанции рассмотрен в порядке ст. ст. 156, 266 АПК РФ в отсутствие ответчика, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства по делу.

Обсудив доводы жалобы, выслушав представителя истца, прибывшего в судебное заседание, исследовав и оценив в совокупности имеющиеся в материалах дела доказательства, коллегия апелляционного суда считает, что оспариваемое определение подлежит отмене, в связи со следующим.

Как установлено в судебном заседании в п. 7.2 договора - поручения N 02-08 на организацию транспортно - экспедиторских услуг от 23.01.2008г. имеется третейская оговорка.

Однако, во исполнение требований ч. 5 ст. 148 АПК РФ ответчик не позднее дня представления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции не заявил по этому основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде. Следовательно, у суда первой инстанции отсутствовали основания для оставления искового заявления ООО "Транс карга сервис" без рассмотрения, и суд фактически третейскую оговорку применил по собственной инициативе.

Данные обстоятельства указывают на неправильное применение судом первой инстанции норм процессуального права, в этой связи, оспариваемое определение подлежит отмене с направлением вопроса на новое рассмотрение в суд первой инстанции на основании ч. 4 п. 2 ст. 272 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266-268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.10.2009г. по делу N А40-100206/09-56-560 отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Т.К. Афанасьева

Судьи

И.В. Разумов Е.Б. Расторгуев