Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2009 г. N 09АП-23942/2009

город Москва

Дело N 09АП-23942/2009-ГК Дело N А40-69346/09-53-443

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 15 декабря 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего Веденовой В.А.

Судей Овчинниковой С.Н. Тетюка В.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бородавкиной М.Д.

при участии:

от истца - не явился, извещен

от ответчика - Лебедев А.Е. по дов. от 12.10.2009г.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Эврикон-Строй"

на решение от 12 октября 2009 г.

по делу N А40-69346/09-53-443 Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Терно С.Б.

по иску ООО "Вива Строй+"

к ООО "Эврикон-Строй"

о взыскании 38 400 518 руб.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ООО "Вива Строй+"

к ООО "Эврикон-Строй" о взыскании 38.400.518 руб. - задолженность по договору N 123 от 29.10.07.

Решением суда от 12 октября 2009 г. исковые требования удовлетворены. Принимая решение, суд исходил из того, что истцом представлены надлежащие доказательства в обоснование исковых требований.

ООО "Эврикон-Строй", не согласившись с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение изменить, взыскать с ответчика в пользу истца долг в размере 35 368 840 руб., поскольку при рассмотрении спора не учтены платежные поручения от 22.09.2009г. N 1343 на сумму 3 011 678 руб., от 05.10.2009г. N 01426 на сумму 20 000 руб., что свидетельствует о том, что с ответчика взысканы излишние денежные средства в сумме 3 031 678 руб.

Представитель ООО "Эврикон-Строй" в судебное заседание явился, просил удовлетворить апелляционную жалобу.

Представитель ООО "Вива Строй+", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился, в связи с чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

ООО "Вива Строй+" письменного отзыва на апелляционную жалобу не представил, против доводов, изложенных в апелляционной жалобы, возражений не представил.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителя ООО "Эврикон-Строй", изучив материалы дела, апелляционный суд находит решение подлежащим изменению ввиду нижеследующего.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что взаимоотношения сторон урегулированы договором N 123 от 29.10.07., в соответствии с которым истец (подрядчик) выполнил по заданию ответчика (заказчика) разработку котлована по адресу: г Москва, ЮВАО, ул. 7-я Кожуховская, вл. За, стр. 1,2,4,7-10, 12-17, вл.5, стр. 1-7 с последующей погрузкой, транспортировкой и утилизацией грунта на полигоне.

В обоснование своих требований истцом представлены акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3, общей стоимостью 100.964.265 руб.

В соответствии с п. 2.4. договора оплата должна быть произведена не позднее 20 числа месяца, следующего за отчетным.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается (ст. 310 ГК РФ).

В соответствии со ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Истцом при предоставлении суду расчета не были учтены платежные поручения от 22.09.2009г. N 1343 на сумму 3 011 678 руб., от 05.10.2009г. N 01426 на сумму 20 000 руб., а всего на сумму 3 031 678 руб., которая необоснованно взыскана с ответчика по договору N 123 от 29.10.07.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции не учтены платежные поручения от 22.09.2009г. N 1343 на сумму 3 011 678 руб., от 05.10.2009г. N 01426 на сумму 20 000 руб., в связи с чем сумма задолженности завышена на 3 031 678 руб., задолженность ответчика перед истцом составляет 35 368 840 руб., которая подлежит взысканию с ответчика.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 ГК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 12 октября 2009 г. по делу N А40-69346/09-53-443 изменить.

Взыскать с ООО "Эврикон-Строй" в пользу ООО "Вива Строй+" 35 368 840 руб. основного долга, а также 100 000 руб. госпошлины по иску.

Взыскать с ООО "Вива Строй+" в пользу ООО "Эврикон-Строй" расходы по госпошлине по апелляционной жалобе в размере 1 000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Веденова В.А.

Судьи

Овчинникова С.Н. Тетюк В.И.