Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 декабря 2009 г. N 09АП-25731/2009

г. Москва

Дело N А40-71280/09-135-594

N 09АП-25731/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 24.12.09.

Постановление изготовлено в полном объеме 25.12.09

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Дегтяревой

судей И.Н. Банина, Б.Н. Жукова

при ведении протокола судебного заседания Ю.Б. Гатаповой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ПСФ "Строймонтаж"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 1910.09

по делу N А40-71280/09-135-594, принятое судьёй Сафроновой Л.А.

по иску ЗАО "КРОК инкорпорейтед"

к ответчику ООО "ПСФ "Строймонтаж"

о взыскании 3 310 743 руб. 69 коп.

по встречному иску ООО "ПСФ "Строймонтаж"

к ЗАО "КРОК инкорпорейтед"

о взыскании 265 434 руб. 28 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен. от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ЗАО "КРОК инкорпорейтед" с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании с ООО "ПСФ "Строймонтаж" задолженности по оплате выполненных работ в размере 3 023 510 руб. 22 коп., неустойки в сумме 287 233 руб. 47 коп. по договору строительного подряда N Д07_09147 от 30.09.2007г.

Решением от 19 октября 2009 г. Арбитражным судом города Москвы ООО "Производственно-строительная фирма "Строймонтаж" в удовлетворении встречного иска о взыскании с ЗАО "КРОК инкорпорейтед" 265 434 руб. 28 коп. штрафа за просрочку выполнения работ отказано, с ООО "Производственно-строительная фирма "Строймонтаж" в пользу ЗАО "КРОК инкорпорейтед" взыскана задолженность за выполненные работы по договору от 30.09.2007 г. N Д07_09147 в сумме 2 872 334 руб. 71 коп., неустойка в размере 287 233 руб. 47 коп., в остальной части иска отказано. Так же с ООО "Производственно-строительная фирма "Строймонтаж" в пользу ЗАО "КРОК инкорпорейтед" взысканы расходы по государственной пошлине по иску в размере 27 297 руб. 84 коп.

Не согласившись с принятым решением, ООО "ПСФ "Строймонтаж" подало апелляционную жалобу, в которой просит его изменить, указывая, что имеет место несоответствие выводов изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильно применены нормы материального права.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что исчисление неустойки за просрочку оплаты выполненных работ следует производить за вычетом НДС.

В судебное заседание не явились представители истца и ответчика, извещенные о месте и времени проведения судебного заседания в порядке ст.ст. 121-123 АПК РФ. При таких обстоятельствах судебное заседание проводится в отсутствие истца и ответчика в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив законность и обоснованность принятого решения, апелляционный суд не находит оснований для его изменения.

В судебном заседании установлено, что между ООО "ПСФ "Строймонтаж" (генподрядчик) и ЗАО "КРОК инкорпорейтед" (подрядчик) заключен договор строительного подряда N Д07_09147, в соответствии с которым подрядчик обязался выполнить на свой риск, собственными силами и материалами следующие работы по монтажу и пуско-наладке дизель-генераторных установок для станции сплинкерного пожаротушения на строительном объекте: Многоэтажный жилой комплекс "Корона-3" (2-ая очередь) учебно-лабораторные корпуса и вспомогательные корпуса ММА им. (коммерческое название "Миракс Парк") по адресу: г. Москва, пр-т Вернадского, вл. 90.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы подрядчика и оплатить.

Согласно ст. 753 ГК РФ сдача результата выполненной работы подрядчиком и приемка данного результата заказчиком оформляется актом и подписывается сторонами.

Факт выполнения работ подтвержден материалами дела, актом о приемке выполненных работ N 82-1 от 31.01.2009 г. и справкой о стоимости выполненных работ и затрат N 82-1 от 31.01.2009 г. - на общую сумму 3 023 510 руб. 22 коп.

Подписывая акт о приемке выполненных работ и справку о стоимости выполненных работ и затрат N 82-1 от 31.01.2009 г. на сумму 3 023 510 руб. 22 коп., ООО "ПСФ "Строймонтаж" возражений и претензий по качеству и срокам выполнения работ не заявило.

Таким образом, задолженность по оплате ответчиком выполненных работ составляет 3 025 510 руб. 22 коп.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Ст. 711 ГК РФ установлено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

По договору оплата работ производится за фактически выполненные работы и материалы, принятые генподрядчиком по форме КС-3 и КС-2 по окончании отчетного периода в рублях РФ в размере 95 % от стоимости работ, указанных в акте (КС-2) за отчетный период, при этом, отчетным периодом является календарный месяц. Генподрядчик оплачивает выполненные подрядчиком работы не позднее 20 банковских дней после подписания сторонами форм КС-2, КС-3 (пункты 3.2,3.3.1).

Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода (ст.314 ГК РФ).

Пунктами 2.1, 2.2 договора определено, что начало работ - на следующий рабочий день после подписания договора и акта допуска на производство работ в соответствии с п. 6.3 договора, но не позднее 3 дней с даты подписания договора. Окончание работ - через 60 календарных дней с даты начала работ по договору, но не позднее 30.11.2007 г.

Дополнительным соглашением от 29.11.2007 г. к договору N Д07_09147 от 30.09.2007 г. стороны продлили срок окончания работ не позднее 10.02.2008 г. (л.д. 23)

До настоящего времени задолженность за выполненные работы по договору от 30.09.2007 г. N Д07_09147 генподрядчиком не погашена.

Согласно п. 7.3 договора генподрядчик уплачивает подрядчику за нарушение сроков оплаты за выполненные и принятые работы более чем на 10 дней - неустойку в размере 0, 1 % от стоимости неоплаченных работ за каждый день просрочки, но не более 10 % от стоимости неоплаченных работ по договору.

Поскольку ответчик в установленный договором срок выполненные работы не оплатил, истец заявил к взысканию начисленную неустойку в размере 287 233 руб. 47 коп. Контррасчет ответчиком не представлен.

Судом первой инстанции расчет неустойки проверен и признан необоснованным с учетом размера задолженности, периода просрочки и ограничения, установленного п. 7.5 договора, предусматривающего ограничение размера неустойки не более 10 % от стоимости выполненных работ.

Довод заявителя апелляционной жалобы о неправомерности взыскания неустойки, а также о том, что исчисление неустойки следует производить за вычетом НДС, является несостоятельным (Разъяснения Постановления Президиума ВАС РФ от 22.09.09 N 5451/09).

Доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, апелляционный суд находит необоснованными для изменения решения, которое принято в соответствии с нормами материального права, условиями договора и фактическими обстоятельствами по делу. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266,268,269,270,271,272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.10.09 по делу N А40-71280/09-135-594 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "ПСФ "Строймонтаж" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Н.В. Дегтярева

Судьи

Б.Н. Жуков И.Н. Банин