Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2010 г. N 09АП-3456/2010

г. Москва

"19" апреля 2010 г.

Дело N А40-31671/09-159-370

Резолютивная часть постановления объявлена "14" апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен "19" апреля 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Мартыновой Е. Е.

Судей Смирнова О.В., Гарипова В.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Смирновой Ю.Е.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 декабря 2009 года

по делу N А40-31671/09-159-370, принятое судьей Константиновской Н.А.

по иску Компании "Bastin Ltd."

к ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг"

третье лицо: Международная предпринимательская компания "FITBERRY GROUP LTD"

о взыскании 93.883.868 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Мызников С.Л. по доверенности от 18.02.2010, Шувариков Н.С. по доверенности от 24.07.2009;

от ответчика: Филатов К.В. по доверенности от 04.03.2010; Онишко Н.В. по доверенности от 27.10.2009, Груздев М.В. по доверенности от 13.04.2010;

от третьего лица: Чернов А.В. по доверенности от 08.09.2009;

УСТАНОВИЛ

В судебном заседании объявлялся перерыв до 14.04.2010 г., 11 часов 00 минут.

Компания "Bastin Ltd." (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг" (далее - ответчик), третье лицо: Международная предпринимательская компания "FITBERRY GROUP LTD", о взыскании 93.883.868 руб., из них задолженность по договору купли-продажи в размере 66.078.730 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3.258.956 руб., убытки в размере 24.546.182 руб.

Решением суда от 16 декабря 2009 года Арбитражный суд города Москвы исковые требования Компании "Bastin Ltd." удовлетворил частично, а именно, взыскал с ответчика в пользу истца 69.337.686 руб., из которых: 66.078.730 руб. - задолженность, 3.258.956 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами, а также расходы, связанные с уплатой государственной пошлины, в размере 100.000 руб.

При этом суд первой инстанции мотивировал свои выводы тем, что ответчик обязательства по договору в полном объеме не исполнил, доказательств оплаты долга не представил, расчет процентов за пользование чужими денежными средствами является правильным, истец не доказал наличие и размер понесенных им убытков.

Не согласившись с принятым решением, ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

В обоснование апелляционной жалобы ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг" указано, что суд не применил ст. 328 ГК РФ, Международная предпринимательская компания "FITBERRY GROUP LTD" не исполнила обязательства, установленные договором и дополнительными соглашениями N 1, N 2, отсутствие двустороннего акта и дополнительного соглашения N 3 свидетельствует о том, что окончательная стоимость доли не была определена, не был определен размер второго платежа, ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг" не давало согласия на перевод долга по договору купли-продажи на Компанию "Bastin Ltd.", исковое заявление подписано лицом, не имеющим права его подписывать.

ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг" просит решение суда от 16 декабря 2009 года отменить, в удовлетворении исковых требований Компании "Bastin Ltd." отказать в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда представители ответчика поддержали апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам, решение суда от 16 декабря 2009 года считают незаконным и необоснованным, просили его отменить.

Представитель истца поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу.

В отзыве на апелляционную жалобу и в дополнении к отзыву истец указывает, что включение в условия договора п.п. 5.4 и п. 5 дополнительного соглашения N 1 является ничтожным, отсутствие претензий в адрес продавца до начала судебного разбирательства в связи с неисполнением условий дополнительного соглашения N 1 свидетельствует о выполнении продавцом обязательств по договору.

Представитель третьего лица в судебном заседании поддержал правовую позицию истца.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и доводы пояснений к апелляционной жалобе, доводы отзыва на апелляционную жалобу, заслушав присутствовавших в судебном заседании представителей сторон, считает, что решение Арбитражного суда города Москвы от 16 декабря 2009 года по делу N А40-31671/09-159-370 подлежит отмене в части удовлетворения исковых требований Компании "Bastin Ltd.".

Как следует из материалов дела и установлено арбитражным судом первой инстанции, 19.09.2008 между Международной предпринимательской компанией "FITBERRY GROUP LTD" (продавец) и ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг" (покупатель) заключен договор купли-продажи доли ООО "Синет", в соответствии с п. 1 которого продавец обязуется передать долю в размере 100 % от уставного капитала ООО "Синет", ОГРН 1045005508800, ИНН/КПП 5029076851/502901001, место нахождения: 141000, Московская область, Мытищинский район, г. Мытищи, Осташковское шоссе, вл. 1Б, номинальной стоимостью 10.000 руб. в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять указанную долю и уплатить ее в соответствии с условиями п. 3 договора.

В силу п. 3 упомянутого договора размер договорной стоимости отчуждаемой доли (100 % от уставного капитала общества), в том числе параметры возможного уменьшения (увеличения) стоимости доли, порядок и сроки оплаты, согласованны сторонами в дополнительном соглашении N 1 от 19.09.2008.

Согласно дополнительному соглашению от 19.09.2008 N 1 договорная стоимость доли составляет 230.905.000 руб.

Между тем, 01.10.2008 между Международной предпринимательской компанией "FITBERRY GROUP LTD", ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг" и ЗАО "Группа компаний "КОНСУЛ" (плательщик) заключено дополнительное соглашение N 2 к договору купли-продажи доли ООО "Синет".

В пункте 1 дополнительного соглашения N 2 от 01.10.2008 закреплено, что в соответствии с договором N МП-01 от 01.10.2008, заключенным между покупателем и плательщиком, плательщик обязуется произвести оплату договорной стоимости доли в размере 100 % от уставного капитала ООО "Синет" номинальной стоимостью 10.000 руб. в размере и порядке, указанном в договоре купли-продажи доли ООО "Синет" от 19.09.2008 и дополнительном соглашении N 1 к договору, а продавец выражает согласие принять оплату по договору от плательщика.

Согласно п. 3 дополнительного соглашения N 2 от 01.10.2008 плательщик перечислит на банковский счет продавца часть договорной стоимости отчуждаемой доли в размере 161.633.500 руб. в срок до 15 октября 2008 года.

Оставшаяся часть договорной стоимости отчуждаемой доли в соответствии с п. 1.3 дополнительного соглашения N 1 рассчитывается с учетом положений п. 2 и п. 3 дополнительного соглашения N 1. При условии, что сумма величины показателей, рассчитываемых по п. 2 и п. 3 дополнительного соглашения N 1 равна 0, оставшаяся часть договорной стоимости отчуждаемой доли составляет денежную сумму в размере 69.271.500руб. и перечисляется на банковский счет продавца в срок до 17.10.2008 года при условии государственной регистрации изменений, внесенных в учредительные документы ООО "Синет", связанных с переходом права собственности на долю в размере 100 % от уставного капитала общества к покупателю, получения покупателем вышеуказанных учредительных документов, свидетельств о внесении записей в ЕГРЮЛ и выписки из ЕГРЮЛ и выполнения условий п. 5 договора.

На основании п. 1 дополнительного соглашения N 2 от 01.10.2008 ЗАО "Группа компаний "КОНСУЛ" перечислило Международной предпринимательской компании "FITBERRY GROUP LTD" денежные средства в размере 164.826.270 руб.

Из представленных в материалы дела справок Агентства деловой информации "СБ-инфо" усматривается, что в федеральной базе ЕГРЮЛ содержатся сведения об учредителе ООО "Синет" - ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг", которая внесена в ЕГРЮЛ 30.09.2008.

Право требования из договора купли-продажи доли ООО "Синет" от 19.09.2008 перешли истцу на основании договора о переуступке прав, заключенного 20.01.2009 между компанией "FITBERRY GROUP LTD" и компанией "Bastin Ltd.".

Удовлетворяя исковые требования в части, Арбитражный суд г. Москвы, указал в обжалуемом судебном акте, что ответчиком в полном объеме не исполнены обязательства по договору купли-продажи доли ООО "Синет".

Вместе с тем, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что данный вывод арбитражного суда первой инстанции является ошибочным по следующим основаниям.

В соответствии ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно ч. 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

В соответствии с ч. 1 ст. 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

В п. 5 дополнительного соглашения N 1 установлено, что основанием для осуществления платежа, указанного в п. 1.3 дополнительного соглашения N 1 является совершение в совокупности всех перечисленных в подпунктах 5.1 - 5.8 пункта 5 дополнительного соглашения мероприятий, что подтверждается подписанием двухстороннего акта.

Проанализировав условия договора купли-продажи доли ООО "Синет", дополнительных соглашений к договору, суд апелляционной инстанции считает, что обязанность ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг" оплатить оставшуюся часть договорной стоимости отчуждаемой доли была поставлена в зависимость от составления двухстороннего акта и совершения мероприятий, указанных в подпунктах 5.1 - 5.8 пункта 5 дополнительного соглашения N 1.

В силу ч. 1 ст. 328 ГК РФ встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.

Положения ст. 328 ГК РФ применяются к случаям, когда права стороны, осуществляющей встречное исполнение обязательства, поставлены в зависимость от действий другой стороны по исполнению своего обязательства. Необходимым условием признания встречного исполнения обязательства является то, что такая обусловленность последовательности исполнения сторонами своих обязательств должна быть прямо предусмотрена договором. В рассматриваемом случае обязанность ответчика оплатить оставшуюся стоимость доли, не может быть безусловной, поскольку в договоре предусмотрены условия (п. 5 дополнительного соглашения N 1 от 19.09.2008 к договору купли-продажи доли ООО "Синет"), в зависимость от которых ставится исполнение ответчиком своих обязательств по договору.

Следовательно, такие обязательства являются встречными, а значит исковые требования о взыскании с ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг" задолженности по договору купли-продажи доли ООО "Синет" и, соответственно, процентов за пользование чужими денежными средствами удовлетворению не подлежат, учитывая, что истцом в нарушение положений ст. 65 АПК РФ не представлено доказательств, свидетельствующих об исполнении Международной предпринимательской компанией "FITBERRY GROUP LTD" положений п. 5 дополнительного соглашения N 1.

При изложенных обстоятельствах, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 декабря 2009 года по делу N А40-31671/09-159-37 подлежит отмене в части удовлетворения исковых требований Компании "Bastin Ltd.".

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в порядке ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, частью 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 декабря 2009 года по делу N А40-31671/09-159-370 отменить в части взыскания с ООО "Нэт Бай Нэт Холдинг" в пользу Компании "Bastin Ltd." денежных средств в размере 69.337.686 руб., из которых: 66.078.730 руб. - задолженность, 3.258.956 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами, а также расходов, связанных с уплатой государственной пошлины, в размере 100.000 руб.

В остальной части решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 декабря 2009 года по делу N А40-31671/09-159-370 оставить без изменения.

Взыскать с Компании "Bastin Ltd." в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 2.000 (две тысячи) рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Мартынова

Судьи

О.В. Смирнов В.С. Гарипов