Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 сентября 2010 г. N 09АП-19178/2010

г. Москва

N А40-153707/09-104-781 А40-16592/10-158-156

"02" сентября 2010 г.

N 09АП-19178/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена: 26.08.2010.

Полный текст постановления изготовлен: 02.09.2010

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Крыловой А.Н.

судей: Басковой С.О., Елоева А.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Рыковой К.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Фокс ТВ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11 июня 2010 года

по делу N А40-153707/09-104-781, N А40-16592/10-158-156

по иску Кузьмичевой Елены Александровны

к ООО "Фокс ТВ",

третье лицо: Фирян Кристина Георги

о признании недействительным решения единственного участника ООО "Фокс ТВ" (ОГРН "1077764823840") от 24.08.2009 N 1 по объединенному делу

по иску Кузьмичевой Елены Александровны

к ООО "Фокс ТВ", МИФНС N 46 по г. Москве, Фирян Кристине Георги

о признании недействительным решения единственного участника ООО "Фокс ТВ";

о признании недействительной государственной регистрации;

о признании недействительным права собственности на долю в уставном капитале ООО "Фокс ТВ"

при участии в судебном заседании:

от Кузьмичевой Е.А. - Тигин А.В. по доверенности б/н от 03.02.2010, Петров И.А. по доверенности б/н от 25.06.2010;

от ООО "Фокс ТВ" - Божок В.А. по доверенности б/н от 01.02.2010;

от МИФНС N 46 по г. Москве - не явился, извещен;

от Фирян К.Г. - лично, паспорт 45 00 400258, выданный 03.05.2001, Казарян М.А., Божок В.А. по доверенности 77 НП 8683906 от 02.02.2010.

УСТАНОВИЛ:

Кузьмичева Елена Александровна обратилась в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Фокс ТВ" (далее - Общество) о вышеуказанном предмете, на основании ст.ст. 8, 9, 10, 12, 33, 35, 36, 37, 43 Федерального закона РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющая самостоятельных требований относительно предмета спора была привлечена Фирян Кристина Георги.

Определением суда от 15.04.2010 дела N А40-153707/09-104-781, N А40-16592/10-158-156 объединены в одно производство.

Решением от 11.06.2010 Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил иск в полном объёме, признав требования истца документально подтверждёнными.

Не согласившись с указанным решением суда, ООО "Фокс ТВ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить и в удовлетворении исковых требований отказать.

Заявитель апелляционной жалобы утверждает, что принятое решение, является незаконным, поскольку был нарушен порядок созыва и проведения общего собрания участников общества, установленный ст.ст. 36, 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В судебном заседании ООО "Фокс ТВ" доводы апелляционной жалобы поддержал, считает решение суда не законным и необоснованным, просил решение суда отменить апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель Кузмичевой Е.А. возражал против отмены судебного акта, считает решение суда законным и обоснованным, принятым при полном выяснении обстоятельств дела и правильном применении норм материального и процессуального права.

Пояснил, что факт оплаты доли подтверждается выписками по счету и другими материалами, указал что Кузмичева Е.А. являлась участником ООО "Фокс ТВ" с момента его создания и до момента исключения ее из числа участников общества, кроме того Кузмичева Е.А и Фирян К.Г. имели одинаковые доли - 50% акций.

Представитель Фирян К.Г доводы апелляционной жалобы поддержал, Фирян Г.К. лично пояснила, что Кузмичева Е.А. вывела ее из числа участников общества.

Представитель МИФНС N 46 по г. Москве, будучи надлежащим образом, извещенным о дате и времени судебного разбирательства своего представителя в судебное заседание апелляционного суда не направил.

Дело рассмотрено в порядке п. 3 ст. 156 АПК РФ в отсутствие указанного представителя .

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных законом оснований для отмены решения от 11.06.2010 по следующим основаниям:

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 06.12.2007г. Кузьмичевой Е.А. и Фирян К.Г. было принято решение об учреждении Общества - ООО "Фокс ТВ". Согласно протоколу общего собрания учредителей от 06.12.2007г. N 1, п. 2.1. Учредительного договора (в редакции 2007 г.) и п. 5.1. Устава Общества (в редакции 2007 г.) уставной капитал ООО "Фокс ТВ" был установлен в размере 10 000 руб. и распределен между учредителями (участниками) Общества по 50 % уставного капитала Общества, номинальной стоимостью 5 000 руб. (т.1 л.д. 105).

В статье 3 учредительного договора от 06.12.2007 утвержденного протоколом N 1 общего собрания учредителей акционеры обязались оплатить свои акции.

На момент государственной регистрации Общества уставной капитал ООО "Фокс ТВ" был оплачен в полном размере. Факт полной оплаты уставного капитала Общества всеми участниками к моменту государственной регистрации ООО "Фокс ТВ" подтверждается также и положениями второй редакции учредительных документов Общества, утвержденных и заключенных более одного года спустя с момента государственной регистрации Общества, а именно 09.02.2009г. Из третьей, четвертой и пятой редакции Устава Общества, утвержденных единоличными решениями Фирян К.Г. 24.08.2009г., 04.09.2009г. и 01.10.2009г. также следует, что уставной капитал Общества фактически оплачивался после государственной регистрации Общества. Кроме того, факт полной оплаты уставного капитала Общества всеми его участниками, уже на конец 2008 г., также подтверждается сведениями, содержащимися в бухгалтерских балансах Общества. Так, бухгалтерский баланс Общества на 31.03.2009г. содержит сведения о полном размере уставного капитала (строка "410") - 10 000 руб., т.е. полной оплате уставного капитала.

В соответствии с п. 7 ст. 49 Федерального закона от 26. 12. 1995 года N 208 ФЗ "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава Общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Вследствие принятия оспариваемых решений и государственной регистрации соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, истец, фактически утратил возможность пользоваться своей долей в уставном капитале Общества, а также из ЕГРЮЛ были исключены сведения о том, что Кузьмичева Е.А. является участником ООО "Фокс ТВ" и владеет на праве собственности долей в уставном капитале Общества размером 50% уставного капитала. Истец являлась не формальным, а действительным участником Общества на протяжении практически двух лет и принимала участие в общих собраниях участников Общества, в частности, 09.02.2009г. общим собранием участников Общества, в проведении которого Кузьмичева Е.А. принимала непосредственное участие, была утверждена новая редакция учредительных документов Общества. Доля в уставном капитале Общества принадлежащая Кузьмичевой Е.А., не могла перейти к Обществу, доля не могла быть распределена или продана Обществом Фирян К.Г., поэтому Фирян К.Г. никак не могла стать единственным участником Общества, обладающим долей в уставном капитале ООО "Фокс ТВ" размером 100 % уставного капитала Общества.

Истец в судебном заседании пояснил, что Фирян К.Г. с момента создания Общества являлась его главным бухгалтером, вследствие чего именно она отвечала за надлежащий учет всех хозяйственных операций, осуществляемых обществом, в т.ч. за должное бухгалтерское оформление оплаты уставного капитала Общества. Таким образом, отсутствие соответствующих документов, подтверждающих факт оплаты Кузьмичевой Е.А. своей доли в уставном капитале Общества, у истца, может объяснятся тем, что данные документы не были своевременно и правильно оформлены именно Фирян К.Г. либо были сокрыты или утеряны ею. У самой Фирян К.Г., документы, подтверждающие своевременность, т.е. до 29.12.2008г. оплаты ею своей доли в уставном капитале Общества также отсутствуют. Представленные в материалы дела выписка по движению денежных средств по расчетному счету Общества, усматривается, что 27.07.2009г. на расчетный счет Общества поступил платеж в размере 10 000 руб. с назначением "оплата уставного капитала".

Согласно статьи 34 Федерального закона "Об акционерных обществах", в случае неполной оплаты акций в течение срока, в установленные сроки, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует стоимости имущества, не переданного в оплату акций, переходит к обществу.

Данные акции, перешедшие к Обществу, не предоставляют права голоса и должны быть реализованы Обществом не позднее одного года с момента их приобретения Обществом, в противном случае Общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала.

Однако, по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам, нарушений формирования уставного капитала не выявлено.

Уставной капитал Общества, абсолютно точно был сформирован и оплачен полностью (еще раз) 27.07.2009г., т.е. до момента принятия Фирян К.Г. 24.08.2009г. решения о выведении Кузьмичевой Е.А. из состава участников Общества.

Кроме того, истец отметил, что Фирян К.Г. при принятии 24.08.2009г. решения о выведении Кузьмичевой Е.А. из состава участников Общества, не были приняты во внимание положения ст. 16 Федерального закона РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью", согласно которым доля участника Общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставной капитал Общества в полном размере переходит к Обществу.

Обращаясь в суд с настоящим иском, истец указал, что оспариваемые решения от 24.08.2009г., 02.09.2009г., 04.09.2009г., 28.09.2009г. и 01.10.2009г. приняты с нарушением ст.ст. 8, 9, 10, 12, 33, 35, 36, 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Из содержания оспариваемых решений следует, что указанные решения приняты единолично участником общества Фирян К.Г.

Ответчик ООО "Фокс ТВ" утверждает, что Кузьмичева Е.А. не исполнила свои обязанности по внесению вклада в уставной капитал Общества до 29.12.2008г., в связи с чем, второй участник общества Фирян К.Г. вывела Кузьмичеву Е.А. из состава участников Общества и стала единственным участником ООО "Фокс ТВ". Кроме того, в бухгалтерском балансе Общества в разделе "пассивы" по ст. 410 "уставной капитал" отражается именно начисление (формирование) уставного капитала общества, а не его оплата. Неуплата уставного капитала отражается по дебету в субсчете 75-1 "расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал" и подтверждается оборотно-сальдовыми ведомостями.

Ответчик ООО "Фокс ТВ" в подтверждение оплаты уставного капитала Общества именно Фирян К.Г. в полном объеме, представил квитанцию от 27.07.2009г. N 416117 на сумму 10 000 руб.

Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью может быть приобретена лицом способами, указанными в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью", в том числе, при создании общества, при отчуждении доли участником общества данному лицу.

Истцом не представлено доказательств оплаты доли в уставном капитале в сумме 5 000 руб., однако из материалов дела следует, что согласно п. 2.1. учредительного договора Общества от 06.12.2007г. и п. 5.1. Устава Общества, утвержденные протоколом Общего собрания учредителей от 06.12.2007г. N 1, уставной капитал ООО "Фокс ТВ" сформирован в размере 10 000 руб., который разделен на две доли по 50 % каждая. Учредителями Общества являются Кузьмичева Елена Александровна и Фирян Кристина Георги с долями номинальной стоимостью 5 000 руб. каждая.

Согласно п. 2.1. учредительного договора Общества от 09.02.2009г. и п. 5.1. Устава Общества, утвержденные протоколом внеочередного Общего собрания участников от 09.02.2009г. N 1/2009, на момент государственной регистрации Общества, уставной капитал оплачен полностью на 100%.

В бухгалтерском балансе ООО "Фокс ТВ" по состоянию на 30.03.2009г., принятый налоговым органом, отражена оплата уставного капитала общества в полном объеме, в сведениях из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 06.03.2009г. истец указан как участник Общества.

Имеющиеся в деле документы подтверждают тот факт, что истцу принадлежит 50% от уставного капитала ООО "Фокс ТВ", бухгалтерский баланс Общества на 30.03.2009 не содержит сведений о том, что уставный капитал Общества оплачен не полностью, не указывает на то, что Общество владеет долями в уставном капитале, перешедших ему от участников, не исполнивших обязанность по полной оплате доли; исходя из содержания устава и учредительного договора ООО "Фокс ТВ" (от 06.12.2007 и от 09.02.2009) доля истца в уставном капитале общества составляет 50%.

Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" не предусматривает возможности исключения участника общества решением участника общества. Исключение участника из общества в силу ст. 10 названного Закона возможно лишь в судебном порядке.

Таким образом, учитывая названные нормы права и правовую позицию, изложенную в постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что решение единственного участника ООО "Фокс ТВ" от 24.08.2009г. о выводе Кузьмичевой Е.А. из состава участников общества и о переходе ее доли в размере 50% уставного капитала общества к Фирян К.Г. не имеют юридической силы и не могут являться основанием для утраты Кузьмичевой Е.А. права на долю в уставном капитале Общества.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В данном конкретном случае спорные отношения связаны с защитой прав истца как акционера и собственника принадлежащих ему акций, от действий, не связанных с лишением владения. Не имеется и спора о признании права собственности на указанные ценные бумаги.

Доводы изложенные в апелляционной жалобе являлись предметом судебного разбирательства в суде первой инстанции, им дана соответствующая правовая оценка, у апелляционной коллегии отсутствуют основания для их переоценивания.

В связи с недоказанностью доводов, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.06.2010 года по делу по делу N А40-153707/09-104-781, N А40-16592/10-158-156 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

А.Н. Крылова

Судьи

А.М. Елоев С.О. Баскова