Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2010 г. N 07АП-7617/10

г. Томск

Дело N 07АП-7617/10

Резолютивная часть объявлена 28 сентября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 сентября 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей Бородулиной И.И., Колупаевой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Бородулиной И.И.

при участии:

от заявителя: Сидорук С.Н. , паспорт, свидетельство, Митрохин Б.А. по доверенности от 09.10.2008г. (на три года)

от заинтересованного лица: Зяблицева В.А. по доверенности от 09.04.2010г. (на шесть месяцев)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

индивидуального предпринимателя Сидорука Сергея Николаевича

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28 июня 2010 года

по делу N А27-4850/2010 (судья Петракова С.Е.)

по заявлению индивидуального предпринимателя Сидорука Сергея Николаевича

к Комитету по управлению государственным имуществом Кемеровской области

третье лицо: Администрация города Кемерово

о признании недействительным решения об отказе в предоставлении земельного участка

УСТАНОВИЛ

Индивидуальный предприниматель Сидорук С.Н. (далее ИП Сидорук, заявитель) обратился в арбитражный суд Кемеровской области с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, о признании недействительным отказа в предоставлении земельного участка, изложенного в письме Комитета по управлению государственным имуществом Кемеровской области (далее Комитет, КУГИ) с привлечением третьего лица Администрации города Кемерово.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.06.2010г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП Сидорук подана апелляционная жалоба, в которой просит решение Арбитражного суда Кемеровской области отменить, заявленные требования удовлетворить, том числе, по следующим основаниям:

- не представления КУГИ и Администрацией г.Кемерово доказательств того, что испрашиваемый им земельный участок принадлежит собственникам жилых домов N 26 и N 26А по ул. 50 лет Октября в г.Кемерово; учитывая, что спорный земельный участок был фактически поглощен вновь созданным земельным участком, в кадастровом паспорте нового земельного участка должны быть обязательно указаны какие ранее созданные земельные участки прекратили свое существование; никаких решений по поводу присвоения вновь созданному земельному участку нового кадастрового номерами ни КУГИ , ни Администрацией не представлено; из положений Закона "О землеустройстве", Жилищного Кодекса РФ следует, что межевание можно проводить только для каждого отдельного дома, а не для двух домов одновременно; суд вынес решение не имея никаких доказательств того, что запрашиваемый заявителем участок с кадастровым номером 42:24:050121:108 вошел в земельный участок , принадлежащий собственникам домов N 26 и N 26А по ул. 50 лет Октября в г.Кемерово;

- отказ суда в удовлетворении ходатайства о привлечении в качестве третьего лица Управления Федеральной службы государственной регистрации и картографии по Кемеровской области , а также о предоставлении Администрацией г.Кемерово сведений о спорном земельном участке Управления архитектуры и градостроительства г. Кемерово, повлияли на выводы суда, которые сделаны на основании представленных заинтересованным и третьим лицом суду недостоверных сведений , так как кадастровый паспорт и план земельного участка, а также проектов межевания территории домов N 26 и 26А не совпадают с квартальными кадастровыми номерами земельный участков, которые запрашивались заявителем; а равно, в домах N 26 и N 26А по ул. 50 лет Октября имеются также собственники нежилых помещений, мнение которых должно учитываться при межевании; не отражение судом в описательной части решения указанных ходатайств является процессуальным нарушением, влекущим отмену судебного акта.

Комитет в представленном отзыве просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, указав на те обстоятельства, что действующее законодательство не связывает возникновение права собственности собственников помещений в многоквартирном доме на земельный участок с формированием участка и постановки его на кадастровый учет; при определении пределов правомочий собственников помещений в многоквартирном доме по владению и пользованию указанным земельным участком необходимо руководствоваться частью 1 статьи 36 ЖК РФ; в указанных случаях собственники

Помещений в многоквартирном доме как законные владельцы земельного участка, на котором расположен данный дом и который необходим для его эксплуатации , в силу ст.305 ГК РФ имеют право требовать устранения всяких нарушений их прав, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения, а также право на защиту своего владения , в том числе против собственника земельного участка.

Администрация города Кемерово надлежащим образом извещенная о времени месте судебного заседания, в суд апелляционной инстанции явку своего представителя не обеспечила, отзыв на апелляционную жалобу не представила, что в силу ч. 1 ст. 266 , ч. 3 ст. 156 АПК РФ не препятствует рассмотрению дела в отсутствие ее представителя при имеющихся явке и материалах дела.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, явившихся в судебное заседание, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения арбитражного суда Кемеровской исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции, 26.08.2009 заявитель обратился в Комитет по управлению государственным имуществом Кемеровской области с заявлением на предоставление земельного участка (для установки магазина продовольственных товаров), площадью 50 кв.м., расположенного по адресу : г.Кемерово, Центральный район, ул. 50 лет Октября, Юго-Восточнее дома N 26, с кадастровым номером 42:24:050121:108.

Письмом от 06.11.2009г. на N 10-6-11/336 Комитет, сославшись на то, что испрашиваемый земельный участок, расположен на территории, определенной для размещения и эксплуатации многоквартирных жилых домов N 26 и N 26А по ул. 50 лет Октября, г.Кемерово и в силу закона принадлежит на праве общей долевой собственности собственникам помещений данных многоквартирных жилых домов, сообщил об отсутствии у КУГИ Кемеровской области полномочий на распоряжение данным земельным участком, также указал на неправомерность нахождения торгового павильона N 50 на дворовой территории жилых домов N 26 и N 26А по ул. 50 лет Октября, г.Кемерово, и на вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Кемеровской области от 03.09.2009 по делу NА27-8686/2009, обязавшее предпринимателя освободить указанный земельный участок.

Не согласившись с решением КУГИ, выраженным в указанном письме ИП Сидорук обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных ИП Сидорук требований, указал на отсутствие у КУГИ полномочий на распоряжение спорным земельным участком; а равно не подтверждении заявителем права аренды на испрашиваемый земельный участок.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, и отклоняя доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции исходит из следующих обстоятельств по делу и норм материального права.

Законом Кемеровской области от 12.07.2006 N 108-ОЗ "О распоряжении земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в административном центре Кемеровской области", вступившим в силу 20.07.2006, определена компетенция специального органа исполнительной власти Кемеровской области по осуществлению отдельных полномочий в сфере земельных отношений и распоряжению земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена в административном центре Кемеровской области - городе Кемерово, и которым, согласно распоряжению Администрации Кемеровской области от 26.07.2002 N 506-р, является Комитет по управлению государственным имуществом Кемеровской области.

В силу пункта 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации от 29.12.2004 N 188-ФЗ собственникам помещений в многоквартирном жилом доме принадлежат на праве общей долевой собственности земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке.

Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.

В соответствии с частями 1, 2, 3, 4, 5 ст. 16 Федерального закона "О введении в действие Жилищного кодекса РФ" N 189-ФЗ, в существующей застройке поселений земельный участок, на котором расположены многоквартирный жилой дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, является общей долевой собственностью собственников помещений в многоквартирном доме.

Земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, который сформирован до введения в действие Жилищного кодекса Российской Федерации и в отношении которого проведен государственный кадастровый учет, переходит бесплатно в общую долевую собственность собственников помещений в многоквартирном доме.

В случае, если земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, не сформирован до введения в действие Жилищного кодекса Российской Федерации, на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме любое уполномоченное указанным собранием лицо вправе обратиться в органы государственной власти или органы местного самоуправления с заявлением о формировании земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом. Формирование земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, осуществляется органами государственной власти или органами местного самоуправления.

При этом, с момента формирования земельного участка и проведения его государственного кадастрового учета земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, переходит бесплатно в общую долевую собственность собственников помещений в многоквартирном доме.

Пунктом 67 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 10/22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", в части разъяснения применения ст. 16 Федерального закона "О введении в действие Жилищного кодекса РФ" N189-ФЗ, предусмотрено, если земельный участок не сформирован и в отношении него не проведен государственный кадастровый учет, земля под многоквартирным домом находится в собственности соответствующего публично-правового образования.

Однако, по смыслу частей 3 и 4 статьи 16 ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса РФ" N 189-ФЗ, собственник не вправе распоряжаться этой землей в той части, в которой должен быть сформирован земельный участок под многоквартирным домом.

Проанализировав вышеприведенные нормы материального права, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии у КУГИ Кемеровской области права на распоряжение земельным участком, на котором расположены многоквартирные жилые дома с элементами озеленения и благоустройства и иными предназначенными для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данных домов объекты, не зависимо от того проведен государственный кадастровый учет в отношении данного земельного участка или нет, сформирован данный земельный участок уже или нет.

Собственники же помещений в многоквартирном доме вправе владеть и пользоваться этим земельным участком в той мере, в какой это необходимо для эксплуатации ими многоквартирного дома, а также объектов, входящих в состав общего имущества в таком доме.

При определении пределов правомочий собственников помещений в многоквартирном доме по владению и пользованию указанным земельным участком необходимо руководствоваться ч. 1 ст. 36 Жилищного кодекса Российской Федерации.

В силу п. 2 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2004 N 191-ФЗ "О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации", до вступления в силу технических регламентов по организации территорий, размещению, проектированию, строительству и эксплуатации зданий, строений, сооружений в случае, если застроенные территории не разделены на земельные участки, границы земельных участков, на которых расположены многоквартирные дома, устанавливаются посредством подготовки проектов планировки территорий и проектов межевания территорий, которые утверждаются главой местной администрации поселения, главой местной администрации городского округа с соблюдением процедуры публичных слушаний в соответствии со ст. 46 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Не допускается требовать в указанном случае предоставления других документов для утверждения проектов планировки территорий, проектов межевания территории.

Суд, исследовав материалы дела, в порядке ст.71 АПК РФ, протокол заседания комиссии по подготовке Правил землепользования и застройки в городе Кемерово от 19.10.2009, Рекомендации по результатам публичных слушаний по проекту межевания микрорайонов N 11а, N 18, N 4-5 Центрального района, микрорайона N 5 Рудничного района, микрорайона N 5 и N 21 Кировского района города Кемерово от 28.10.2009 N07-10-05/2327, заключение по результатам публичных слушаний по проекту межевания микрорайонов N11а, N 18, N 4-5 Центрального района, микрорайона N 5 Рудничного района, микрорайона N 5 и N 21 Кировского района города Кемерово от 28.10.2009 N07-10-05/2327, распоряжение Администрации города Кемерово от 19.11.2009 N 5065 "Об утверждении проектов межевания территорий микрорайонов N 11а, N 18, N 4-5 Центрального района, микрорайона N 5 Рудничного района, микрорайона N5 и N 21 Кировского района города Кемерово", распоряжение от 19.01.2010 N 104 о внесении дополнений в распоряжение Администрации города Кемерово от 19.11.2009 N 5065 "Об утверждении проектов межевания территорий микрорайонов N11а, N 18, N 4-5 Центрального района, микрорайона N 5 Рудничного района, микрорайона N 5 и N 21 Кировского района города Кемерово", экспликацию земельных участков микрорайона N18 города Кемерово к Проекту межевания территории микрорайона, кадастровый план земельного участка с кадастровым номером 42:24:050121:108 (Выписку из государственного земельного кадастра от 23.10.2003 N1-684/ю), расположенного по адресу г. Кемерово, ул. 50 лет Октября, дом N 26, правильно установил, что земельный участок площадью 49 кв. м., который просит предоставить предприниматель Сидорук С.Н., входит в состав земельного участка - общего имущества многоквартирных жилых домов N26, N 26А по ул. 50 лет Октября, г. Кемерово; доказательств обратного заявителем в материалы дела не представлено.

Земельный участок, определенный проектом межевания для размещения и эксплуатации многоквартирных жилых домов N 26, N 26А по ул. 50 лет Октября сформирован с определенным функциональным назначением - жилая и с момента утверждения проекта межевания, то есть, с 19.11.2009 г. имеется документальное подтверждение тому, что земельный участок площадью 7 655 кв.м., по адресу г.Кемерово, ул. 50 лет Октября, N26, N 26 А является общей долевой собственностью собственников помещений данных многоквартирных жилых домов.

Указанное свидетельствует об отсутствии у КУГИ Кемеровской области права на распоряжение земельным участком, площадью 7 655 кв.м., по адресу г.Кемерово, ул. 50 лет Октября, N 26, N 26 А (назначение земельного участка - жилая многоэтажная застройка).

Доводам заявителя о том, что земельный участок с кадастровым номером 42:24:050121:108, ранее был сформирован, учтен в кадастре в 2003 г., находился у него на праве аренды, поэтому у КУГИ Кемеровской области отсутствовали основания для отказа ему в предоставлении данного земельного участка, судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка, с учетом вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Кемеровской области от 03.07.2009 по делу А27-8686/2009, согласно которого на ИП Сидорук С.Н. возложена обязанность по освобождению земельного участка площадью 49 кв. м., расположенного по адресу: г. Кемерово, Центральный район, ул. 50 лет Октября, Юго-Восточнее дома N 26 и передаче его по акту приема - передачи Комитету по управлению государственным имуществом Кемеровской области; а равно установленных по делу обстоятельств об одностороннем расторжении договора аренды арендодателем, то есть на 26.08.2009г. на дату обращения ИП Сидорук в КУГИ с настоящим заявлением договорные отношения по аренде уже были прекращены.

Судом первой инстанции также установлено, что 08.12.2009 КУГИ Кемеровской области был выдан исполнительный лист об обязании индивидуального предпринимателя Сидорука С.Н. освободить земельный участок площадью 49 кв. м. из земель поселений с кадастровым номером 42:24:050121:108, находящийся по адресу г. Кемерово, Центральный район, ул. 50 лет Октября Юго -Восточнее дома N 26 и передаче его по акту приема- передаче Комитету по управлению государственным имуществом Кемеровской области в течение 10 дней со дня вступления решения суда в законную силу.

Ссылка заявителя на предоставление в 2001 г. спорного земельного участка для временного размещения торгового павильона ему по согласованию с жильцами дома N 26 по адресу г. Кемерово, ул. 50 лет Октября, обоснованно отклонена судом первой инстанции, как не имеющая отношение к предмету заявленного ИП Сидорук требований.

Доводы ИП Сидорук о возможном поглощении испрашиваемого им земельного участка новым земельным участком, о непринятии решений о присвоении вновь созданному земельному участку нового кадастрового номера документально не подтверждены, носят предположительный характер.

Отказ суда в удовлетворении заявленных ИП Сидорук ходатайств о привлечении в качестве третьего лица Управления Федеральной службы регистрации , кадастра и картографии по Кемеровской области определением от 28.08.2010 г. (л.д.93-95), о предоставлении Администрацией г.Кемерово сведений о спорном земельном участке из Управления архитектуры и градостроительства г. Кемерово протокольное определение от 28.06.2010г. (л.д.97) по основаниям не подтверждения исполнения требований ч. 4 ст.66 АПК РФ не является в силу ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта.

В силу ч. 1 ст. 9 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не воспользовавшееся своими процессуальными правами, в том числе и по представлению доказательств, несет риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий.

Доводы ИП Сидорук, изложенные в апелляционной жалобе , не подтверждают неправильного применения судом норм материального и процессуального права, направлены на переоценку обстоятельств и доказательств по делу, оснований для которой у суда апелляционной инстанции не имеется.

Поскольку в силу подпунктов 3, 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, пункта 15 Информационного Письма Президиума ВАС РФ от 25.05.2005г. N 91 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового Кодекса Российской Федерации (в редакции информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.05.2010 N 139) апелляционная жалоба на судебный акт по заявлению о признании ненормативного акта недействительным облагается государственной пошлиной в размере 100 руб., то предпринимателю Сидорук С.Н. возвращается излишне уплаченная государственная пошлина в размере 900 рублей.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28 июня 2010 года по делу N А27-4850/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Сидорук Сергею Николаевичу из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы по квитанции Сбербанка СБ8615/0174 от 28.07.2010г. N 0045 в размере 900 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А. Усанина

Судьи

И.И. Бородулина Л.А. Колупаева