Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2010 г. N 19АП-2945/2010

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 июня 2010 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Потихониной Ж.Н.,

судей Барковой В.М., Безбородова Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лемяскиным М.Ю.,

при участии:

от учредителя ООО "Колос" Вакуленко В.М.: Вакуленко В.М.,

от конкурсного управляющего ООО "Колос" Злобина К.П.: Бердыгужиев К.К. -представитель, доверенность б/н от 01.06.2010г.;

от уполномоченного органа: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу учредителя Общества с ограниченной ответственностью "Колос" Вакуленко В.М.

на решение Арбитражного суда Белгородской области от 09.02.2010 года

по делу N А08-3062/07-14-11-24Б (председательствующий судья Дробышев Ю.Ю., судьи Баркалова Г.И., Родионов М.С.)

о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью "Колос",

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 09.02.2010г. Общество с ограниченной ответственностью "Колос" (далее - ООО "Колос", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Злобин Константин Петрович.

Не согласившись с вынесенным решением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, учредитель ООО "Колос" Вакуленко Валерий Михайлович обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 09.02.2010г. отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в признании ООО "Колос" несостоятельным (банкротом).

В судебное заседание апелляционной инстанции представители уполномоченного органа, кредитора ООО "АгроФранцГибрид", иные лица, участвующие в деле, не явились.

Учитывая, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителей не явившихся лиц в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Учредитель ООО "Колос" Вакуленко В.М. поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Колос" Злобина К.П. по вопросу обоснованности доводов апелляционной жалобы полагался на усмотрение суда в соответствии с отзывом.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва на жалобу, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемое решение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Белгородской области от 19.12.2008г. в отношении ООО "Колос" введена процедура финансового оздоровления на срок с 15.12.2008г. по 30.12.2009г., административным управляющим утвержден Злобин К.П.

Указанным определением утвержден график погашения задолженности, в соответствии с которым ООО "Колос" производит расчеты с кредиторами в следующем порядке: в срок до 25.01.2009г. погашает требования кредиторов второй очереди в сумме 39 000 руб.; в период с февраля по ноябрь 2009 года ежемесячно в срок до 25 числа текущего месяца уплачивает кредитору - Вакуленко В.М. по 283 957 руб. 43 коп., кредитору - Вакуленко И.В. - по 95 408 руб. 01 коп.; в срок до 20.12.2009г. погашаются требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов должника после введения процедуры финансового оздоровления.

Административный управляющий ООО "Колос" Злобин К.П. представил в арбитражный суд заключение административного управляющего, реестр требований кредиторов, уведомления кредиторов о проведении собрания кредиторов, протокол собрания кредиторов от 25.12.2009г., иные документы и ходатайствовал о признании ООО "Колос" банкротом и об открытии конкурсного производства в соответствии со статьей 88 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Признавая ООО "Колос" несостоятельным (банкротом) и открывая процедуру конкурсного производства, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что первым собранием кредиторов должника от 25.12.2009г. принято решение по обращению в суд с соответствующим ходатайством, а также что отсутствуют основания для введения внешнего управления, а также данные, свидетельствующие о возможности погашения кредиторской задолженности в соответствии с утвержденным графиком.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в период процедуры финансового оздоровления в отношении ООО "Колос" (с 15.12.2008г. по 30.12.2009г.) в порядке статьи 100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" определениями суда от 09.02.2009г., 09.04.2009г., 17.06.2009г. в реестр требований кредиторов должника включены требования конкурсного кредитора - ООО "АгроФранцГибрид" в сумме основного долга 308 077 руб. 38 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 67 118 руб. 83 коп. в порядке пункта 3 статьи 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а также требования уполномоченного органа в сумме 1 435 408 руб. 49 коп. основного долга, 1 283 001 руб. 61 коп. пени и штрафов (п. 3 ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Согласно пунктам 4, 5 статьи 81 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" расчеты по обязательствам должника, срок исполнения которых наступил на дату введения финансового оздоровления, осуществляются исключительно в соответствии с настоящим Федеральным законом. Требования кредиторов, предъявленные в ходе финансового оздоровления и включенные в реестр требований кредиторов, удовлетворяются не позднее чем через месяц с даты окончания исполнения обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Материалами дела подтверждается, что должник погасил задолженность перед кредиторами второй очереди в сумме 42 717 руб., что составляет 100% от общей суммы требований кредиторов второй очереди.

Кроме того, должник исполнил свои обязательства согласно утвержденному судом графику платежей перед кредиторами - Вакуленко В.М. и Вакуленко И.В., погасив перед ними задолженность на сумму 3 793 655 руб. 71 коп. в результате исполнения договоров о переводе долга с переменой лиц в обязательстве (68,51% от общей суммы требований кредиторов третьей очереди).

Вместе с тем, ни на момент проведения собрания кредиторов, ни на момент рассмотрения судом первой инстанции ходатайства административного управляющего Злобина К.П. о признании ООО "Колос" банкротом требования конкурсного кредитора - ООО "АгроФранцГибрид" в сумме основного долга 308 077 руб. 38 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 67 118 руб. 83 коп., а также требования уполномоченного органа в сумме 1 435 408 руб. 49 коп. основного долга, 1 283 001 руб. 61 коп. пени и штрафов должником не были погашены. Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют (ст.ст.9, 65 АПК РФ).

Следовательно, суд первой инстанции правомерно указал, что финансовое оздоровление в отношении должника в части оздоровительных мероприятий согласно установленному плану не состоялось.

Доказательств, подтверждающих выполнение плана финансового оздоровления в отношении ООО "Колос", в материалы дела не представлено. Требования кредиторов, установленные и включенные в реестр требований кредиторов должника в период финансового оздоровления, не удовлетворены. Каких-либо документов, касающихся финансово-хозяйственной деятельности ООО "Колос", в материалах дела также отсутствуют.

В соответствии с положениями статей 3 и 6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и составляют не менее 100 000 руб.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, основная задолженность ООО "Колос" составляет 1 743 485 руб. 87 коп., т.е. не менее 100 000 руб. и является не погашенной в течение более трех месяцев.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 88 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не позднее чем за месяц до истечения установленного срока финансового оздоровления должник обязан предоставить административному управляющему отчет о результатах проведения финансового оздоровления, к которому прилагаются: баланс должника на последнюю отчетную дату; отчет о прибылях и об убытках должника; документы, подтверждающие погашение требований кредиторов.

В нарушение указанных положений должником не представлен окончательный отчет с приложениями документов о результатах проведения финансового оздоровления.

Пунктом 4 статьи 88 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что в случае, если требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, не удовлетворены на дату рассмотрения отчета должника или указанный отчет не представлен административному управляющему в срок, установленный пунктом 1 настоящей статьи, административный управляющий созывает собрание кредиторов, которое полномочно принять одно из решений: об обращении с ходатайством в арбитражный суд о введении внешнего управления; об обращении с ходатайством в арбитражный суд о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Из материалов дела усматривается, что на собрании кредиторов ООО "Колос" от 25.12.2009г., которое является правомочным в соответствии с требованиями п.4 ст. 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", большинством голосов присутствующих кредиторов принято к сведению заключение административного управляющего по результатам проведения процедуры финансового оздоровления; принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры банкротства конкурсного производства. Кроме того, принято решение об определении конкурсным управляющим Злобина К.П., являющегося членом НП СРО ПАУ ЦФО.

В силу пункта 6 статьи 88 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" по итогам рассмотрения результатов финансового оздоровления, а также жалоб кредиторов арбитражный суд принимает один из судебных актов:

определение о прекращении производства по делу о банкротстве в случае, если непогашенная задолженность отсутствует и жалобы кредиторов признаны необоснованными;

определение о введении внешнего управления в случае наличия возможности восстановить платежеспособность должника;

решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае отсутствия оснований для введения внешнего управления и при наличии признаков банкротства.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, отражающие финансовое состояние ООО "Колос" и размер предъявленных к нему требований, а также учитывая решение первого собрания кредиторов должника от 25.12.2009г., суд первой инстанции, установив факт наличия у должника признаков банкротства и его неспособность удовлетворить свои обязательства по платежам кредиторам в ином порядке, чем из формируемой управляющим конкурсной массы по правилам конкурсного производства, а также что отсутствуют основания для введении внешнего управления или прекращения производства по делу о банкротстве (п.6 ст. 88 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"), правомерно признал ООО "Колос" несостоятельным (банкротом) и открыл процедуру конкурсного производства.

Кроме того, принимая во внимание решение первого собрания кредиторов должника от 25.12.2009г. об определении кандидатуры конкурсного управляющего должника - Злобина К.П., являющегося членом НП СРО ПАУ ЦФО, суд области правомерно в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", утвердил конкурсным управляющим ООО "Колос" Злобина К.П., учитывая соответствие представленной кандидатуры требованиям статей 20, 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", с установлением ему вознаграждения в размере 30 000 руб. в месяц за счет имущества должника (ст.20.6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Доводы заявителя апелляционной жалобы о неполном исследовании судом первой инстанции обстоятельств дела в связи с наличием доказательств частичного выполнения плана финансового оздоровления и частичного удовлетворения требований кредиторов должника, отклоняются судом апелляционной инстанции как несостоятельные и необоснованные, поскольку довод заявителя апелляционной жалобы о частичном удовлетворении требований кредиторов был принят во внимание судом первой инстанции.

С учетом частичного погашения задолженности, в том числе и после принятия оспариваемого судебного акта, у ООО "Колос" имелись признаки несостоятельности, банкротства.

Каких-либо конкретных доказательств реальной возможности восстановления платежеспособности должника

на момент рассмотрения судом первой инстанции

ходатайства административного управляющего Злобина К.П. о признании ООО "Колос" банкротом заявителем апелляционной жалобы не представлены (ст. 9, 65 АПК РФ).

Таким образом, суд первой инстанции с учетом фактических обстоятельств дела и представленных в материалах дела доказательств правомерно признал ООО "Колос" несостоятельным (банкротом) и открыл в отношении него процедуру конкурсного производства.

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что заявитель апелляционной жалобы реализовал свое намерение погасить все требования кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника. Реализация данного права может быть осуществлена участником общества и на стадии конкурсного производства.

Так, определением Арбитражного суда Белгородской области от 29.03.2010г. удовлетворено ходатайство учредителя ООО "Колос" Вакуленко В.М. о намерении погасить требования кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Колос", судебное заседание по итогам удовлетворения требований уполномоченного органа, конкурсного кредитора ООО "АгроФранцГибрид" назначено на 12.05.2010г. (определение суда от 02.04.2010г.). Следовательно, Вакуленко В.М. имеет возможность, погасив требования кредиторов, восстановить платежеспособность ООО "Колос".

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт апелляционная жалоба не содержит, в силу чего удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно статье 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, решение Арбитражного суда Белгородской области от 09.02.2010г. следует оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 2000 руб. согласно статье 110 АПК РФ относится на заявителя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Белгородской области от 09.02.2010 года по делу N А08-3062/07-14-11-24Б оставить без изменения, а апелляционную жалобу учредителя Общества с ограниченной ответственностью "Колос" Вакуленко В.М. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судья

Ж.Н. Потихонина

Судьи

В.М. Баркова Е.А. Безбородов