Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 апреля 2010 г. N 19АП-342/2010

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 05 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 апреля 2010 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маховой Е.В.,

судей Андреещевой Н.Л., Федорова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мещеряковой В.С.,

при участии:

от Банка ВТБ (ОАО): Стародубцев А.В., представитель, доверенность N 1-938 от 26.02.2010 г., после перерыва - Чванова Г.В., представитель, доверенность N 22211 от 19.08.2009 г., удостоверение N 034,

от ОАО "Комбинат мясоптица "Орловский": Иванова Ю.В., представитель, доверенность б/н от 24.08.2009 г.,

от ООО ТД "Солано-Трейд": представитель не явился, надлежаще извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Комбинат мясоптица "Орловский"

на решение Арбитражного суда Орловской области от 03.11.2009 г.

по делу N А48-3587/2009 (судья Химичев В.А., арбитражные заседатели Кузьмин А.А., Деев В.Н.)

по иску Банка ВТБ (ОАО) в лице филиала в г. Курске к открытому акционерному обществу "Комбинат мясоптица "Орловский"

об обращении взыскания на недвижимое имущество и по встречному иску открытого акционерного общества "Комбинат мясоптица "Орловский" к Банку ВТБ (ОАО) в лице филиала в г. Курске

о признании договора об ипотеке зданий и земельных участков N ДИ-742000/2009/00166 от 25.12.2008 г. недействительным,

УСТАНОВИЛ:

Банк ВТБ (открытое акционерное общество) в лице филиала в г. Курске (далее - истец, банк) обратился в Арбитражный суд Орловской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Комбинат мясоптица "Орловский" (далее - ОАО "КМП "Орловский") об обращении взыскания на недвижимое имущество, принадлежащее ОАО "КМП "Орловский", заложенное по договору об ипотеке зданий и земельных участков N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. путем продажи с публичных торгов (с учетом принятых уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

ОАО "КМП "Орловский" обратилось со встречным исковым заявлением к Банку ВТБ (ОАО) о признании договора об ипотеке зданий и земельных участков N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. недействительным.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью ТД "Солано-Трейд" (далее - третье лицо, ООО ТД "Солано-Трейд").

Решением Арбитражного суда Орловской области от 03.11.2009 г. исковые требования Банка ВТБ (ОАО) удовлетворены. В удовлетворении встречного искового заявления ОАО "КМП "Орловский" отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "КМП "Орловский" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Орловской области от 03.11.2009 г. отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебное заседание апелляционной инстанции представитель ООО ТД "Солано-Трейд" не явился.

Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения третьего лица о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие его представителя в порядке ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ.

Представитель ОАО "КМП "Орловский" поддержала доводы апелляционной жалобы с учетом дополнений.

Представители Банка ВТБ (ОАО) возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

В судебном заседании от 29.03.2010 г. объявлялся перерыв до 05.04.2010 г.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ст. 268 АПК РФ).

Протокольным определением апелляционного суда по ходатайству сторон к материалам дела приобщены копия решения Арбитражного суда Курской области от 14.12.2009 г. по делу N А35-5069/2009 и копия решения Арбитражного суда Орловской области от 25.11.2009 г. по делу N А48-3828/2009, полученные после вынесения оспариваемого судебного акта.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы с учетом дополнений, заслушав объяснения участвующих в деле лиц, судебная коллегия апелляционного суда считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционная жалоба ОАО "КМП "Орловский" - удовлетворению.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 25.12.2008 г. между ОАО Банком ВТБ (кредитор) и ООО ТД "Солано-Трейд" (заемщик) заключено кредитное соглашение N КС-742000/2008/00166, согласно которому заемщику был предоставлен кредит в сумме 100 000 000 рублей со сроком погашения по графику, установленному п. 7.1 соглашения: 22.10.2009 г. - 30 000 000 рублей, 22.11.2009 г. - 30 000 000 рублей, 24.12.2009 г. - 40 000 000 рублей.

Пунктом 6.1 кредитного соглашения установлена процентная ставка по кредиту в размере 19,1% годовых.

Денежные средства были предоставлены ООО ТД "Солано-Трейд" 28.01.2009 г. в полном объеме, что подтверждается мемориальным ордером N 29698.

В соответствии с п. 6.3 кредитного соглашения заемщик обязался уплачивать проценты ежемесячно, начиная с даты предоставления кредита, не позднее 1-го рабочего дня месяца, а также в дату окончательного погашения кредита.

Пунктом 11.5 кредитного соглашения, предусмотрено, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, указанных в подп. 12-17, п. 9.1 соглашения заемщик обязуется уплатить неустойку в размере 0,05% от суммы кредита за каждый день просрочки.

В соответствии с п. 12.4 кредитного соглашения кредитор имеет право в одностороннем порядке потребовать исполнения заемщиком обязательств по соглашению досрочно при наличии обстоятельств, свидетельствующих о том, что предоставленный кредит не будет возвращен в срок, а также, в том числе, в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения какого-либо обязательства перед кредитором по соглашению или любому другому договору, заключенному с кредитором, если заемщик просрочит любой из причитающихся кредитору со стороны заемщика платежей.

В качестве обеспечения исполнения кредитного обязательства между Банком ВТБ (ОАО) и ОАО "КМП "Орловский" заключен договор об ипотеке зданий и земельных участков N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г., принадлежащих на праве собственности ОАО "КМП "Орловский":

2) насосная станция, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 57, 6 кв.м., литер Е, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Северная, д.1. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0002:54:401:001:006533090:0006, залоговая стоимость установлена в сумме 499 335 рублей;

4) стройцех, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 320, 6 кв.м., литер Z, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Северная, д. 1. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0002:54:401:001:006533090:0045, залоговая стоимость установлена в сумме 2 838 996, 60 рублей;

6) склад, назначение: нежилое, общая площадь 564, 9 кв.м., литер Г, Г1, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Северная, д. 1. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0002:54:401:001:006533090:0450, залоговая стоимость установлена в сумме 5 481 720 рублей;

8) котельная, назначение: нежилое, 2-этажный, общая площадь 688, 7 кв.м., литер К, К1, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Северная, д. 1. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0002:54:401:001:006533090:1050, залоговая стоимость установлена в сумме 6 232 672, 80 рублей;

10) очистные сооружения (отстойник механический, отстойник первичный, вторичный отстойник, иловые площадки), назначение: нежилое, инв. N 54:401:002:010861780, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Гайдара, д. 59. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0008:54:401:002:010861780, залоговая стоимость установлена в сумме 6 669, 20 рублей;

12) земельный участок, кадастровый номер 57:25:0040101:0004, общей площадью 183, 55 кв.м., место нахождения: Орловская область, г. Орел, ул. Северная, 1-б, категория земель - земли населенных пунктов, залоговая стоимость установлена в сумме 80 389, 20 рублей;

Договор N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службой по Орловской области 23.01.2009 г.

В соответствии с п. 2.4 договора ипотекой обеспечивается исполнение обязательства заемщика - ООО ТД "Солано-Трейд" по возврату кредита в сумме 100 000 000 рублей, уплате процентов за пользование кредитом по ставке 19,1% годовых, начисляемых на сумму использованного и непогашенного основного долга по кредиту, по уплате неустойки в размере 0,05% годовых, начисляемой кредитором в случае возникновения просроченной задолженности по основному долгу по кредиту, по уплате неустойки в размере 0,1% годовых, начисляемой кредитором в случае возникновения просроченной задолженности по процентам, уплачиваемым заемщиком, а также иные обязательства, расходы и потери, которые может понести кредитор в связи с исполнением своих обязательств по кредитному соглашению и неисполнением или ненадлежащим исполнением заемщиком обязательств по кредитному соглашению.

В соответствии с п. 4.1 договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств залогодержатель вправе обратить взыскание на предмет ипотеки.

ООО ТД "Солано-Трейд" свои обязательства по погашению процентов исполняло ненадлежащим образом, в результате чего образовалась просроченная задолженность.

Размер задолженности по кредитному соглашению N КС-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. по состоянию на 02.09.2009 г. согласно представленному в материалы дела расчету составил 115 700 784, 44 рублей, из них: ссудная задолженность - 100 000 000 рублей, просроченные проценты - 8 107 131, 40 рублей, неустойка на просроченные проценты - 489 543, 45 рублей; неустойка за невыполнение оборотов - 504 109, 59 рублей, неустойка за невыполнение неплатежных обязательств - 6 600 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Курской области от 14.12.2009 г. по делу N А35-5069/2009 с ООО ТД "Солано-Трейд" в пользу Банка ВТБ (ОАО) взыскано 115 700 784, 44 рублей задолженности по кредитному соглашению N КС-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г.

Поскольку заемщиком обязательства по кредитному соглашению исполнялись ненадлежащим образом, банк обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к залогодателю - ОАО "КМП "Орловский" об обращении взыскания на недвижимое имущество, предоставленное в залог по договору об ипотеке зданий и земельных участков N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г.

ОАО "КМП "Орловский", ссылаясь на то обстоятельство, что сделка от 25.12.2008 г. является крупной, однако решение об одобрении крупной сделки, оформленное протоколом от N 6/2008 от 19.12.2008 г., принято с нарушением требований Федерального закона "Об акционерных обществах", а также указывая на возможность причинения значительного ущерба обществу, обратилось в арбитражный суд со встречным иском к Банку ВТБ (ОАО) о признании договора об ипотеке зданий и земельных участков N ДИ-742000/2009/00166 от 25.12.2008 г. недействительным.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении требований по первоначальному иску и об отказе в удовлетворении встречного иска.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами суда первой инстанции исходя из следующего.

Согласно ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 79 Закона). Если совет директоров (наблюдательный совет) не достигнет единогласия относительно совершения такой сделки, он может передать этот вопрос на рассмотрение общего собрания акционеров. Решение об одобрении крупной сделки принимается в таком случае большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании.

В силу п. 3 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Материалами дела подтверждается, что по данным бухгалтерского баланса по состоянию на 30.09.2008 г. стоимость активов ОАО "КМП "Орловский" составляет 21 432 000 рублей. Заложенное недвижимое имущество входит в основные средства ОАО "КМП "Орловский", его стоимость по данным его бухгалтерской отчетности общества составляет 12 200 000 рублей.

Оспариваемая сделка относится к категории крупных и в силу положений ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" подлежит одобрению соответствующими органами общества, что не отрицается сторонами рассматриваемого спора.

Отказывая в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции исходил из того, что нарушение порядка созыва и проведения общего собрания акционеров общества само по себе не является основанием для признания недействительным договора ипотеки.

В решении суд указал, что Банк ВТБ (ОАО) при заключении договора об ипотеке зданий и земельных участков N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. принял все меры осмотрительности и осторожности для подтверждения факта одобрения крупной сделки. Банку был представлен протокол внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КМП "Орловский" N 6/2008 от 19.12.2008 г., заверенный подписью генерального директора общества Матовых Р.И., о предоставлении обеспечения под обязательства ООО ТД "Солано-Трейд" в филиале Банк ВТБ (ОАО) в г. Курске в размере 100 000 000 рублей.

Кроме того, по мнению суда области, согласно протоколу годового общего собрания акционеров ОАО "КМП "Орловский" от 26.06.2008 N 01 генеральный директор ОАО "КМП "Орловский" был наделен полномочиями на подписание договоров залога и иных необходимых сопутствующих документов об одобрении крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность по представлению объектов недвижимого имущества, принадлежащего ОАО "КМП "Орловский" в залог.

Между тем, принимая решение по делу, суд области не указал норму материального права, на которой основаны данные выводы.

В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Согласно п. 6 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Согласно п.п. 1, 4 ст. 9 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой, являются существенными условиями договора об ипотеке. При этом условия договора залога недвижимости о содержании, объеме и сроке исполнения обеспечиваемого обязательства, определенные основным договором, должны полностью соответствовать этому договору.

В силу п. 4 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" в решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Пунктом 20.6 главы 20 устава ОАО "КМП "Орловский" предусмотрены аналогичные условия.

Решение годового общего собрания от 26.06.2008 г., оформленное протоколом N 01, не содержит сведений о сторонах, выгодоприобретателе, цене, предмете сделки и иных ее существенных условиях.

Таким образом, протокол годового общего собрания акционеров ОАО "КМП "Орловский" от 26.06.2008 N 01 не является надлежащим доказательством одобрения оспариваемой сделки в порядке ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Суду первой инстанции представлена копия протокола внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КМП "Орловский" N 6/2008 от 19.12.2008 г., согласно которому обществом принято решение выступить в качестве залогодателя по ссудной задолженности ООО ТД "Солано-Трейд" в филиале Банк ВТБ (ОАО) в г. Курске на сумму 100 000 000 рублей сроком на 365 дней под 19,1 % годовых.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 25.11.2009 г. по делу N А48-3828/2009 по иску ЗАО "Березки" к ОАО "КМП "Орловский" и Банку ВТБ (ОАО), оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2010 г., установлено, что внеочередное общее собрание акционеров ОАО "КМП "Орловский" 19.12.2008 г. не проводилось и решения, оформленные протоколом N 6/2008, не принимались.

Согласно ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, поскольку надлежащих доказательств одобрения оспариваемой сделки в установленном законом порядке в материалы дела не представлено, договор об ипотеке зданий и земельных участков N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. является недействительным.

Оспариваемая сделка нарушает права и законные интересы ОАО "КМП "Орловский", поскольку может повлечь за собой причинение убытков обществу.

Заключение ОАО "КМП "Орловский" с Банк ВТБ (ОАО) договора N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г., то есть безвозмездной для него сделки в пользу третьего лица ООО ТД "Солано-Трейд", создает риск наступления неблагоприятных последствий для ОАО "КМП "Орловский" в виде обращения взыскания на заложенное имущество.

Ссылки Банка ВТБ (ОАО) на п. 6 ст. 79 Федерального Закона "Об акционерных обществах" в редакции Федерального Закона N 205-ФЗ от 19.07.2009 г., вступившего в действие с 21.10.2009 г., не могут быть приняты во внимание, поскольку согласно п. 1 ст. 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие.

Удовлетворение встречного иска о признании договора N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. недействительным исключает удовлетворение первоначального иска Банка ВТБ (ОАО) об обращении взыскания на заложенное имущество. В удовлетворении иска Банка ВТБ (ОАО) следует отказать.

В силу положений ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Государственная пошлина по встречному иску составляет 2 000 рублей и относится на Банк ВТБ (ОАО).

Поскольку при подаче встречного искового заявления ОАО "КМП "Орловский" была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, государственная пошлина в размере 2 000 рублей подлежит взысканию с Банка ВТБ (ОАО) в доход федерального бюджета.

При обращении в суд с апелляционной жалобой ОАО "КМП "Орловский" уплачена госпошлина в сумме 1 000 рублей.

Согласно ст. 110 АПК РФ госпошлина по апелляционной жалобе в сумме 1 000 рублей подлежит взысканию с Банка ВТБ (ОАО) в пользу ОАО "КМП "Орловский".

Руководствуясь ст.ст. 266 - 268, п. 2 ст. 269, 270, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Комбинат мясоптица "Орловский" удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Орловской области от 03.11.2009 г. по делу N А48-3587/2009 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Встречное исковое заявление открытого акционерного общества "Комбинат мясоптица "Орловский" удовлетворить. Признать недействительным договор об ипотеке зданий и земельных участков N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г., заключенный между Банком ВТБ (открытое акционерное общество) и открытым акционерным обществом "Комбинат мясоптица "Орловский"

Отказать в удовлетворении искового заявления Банка ВТБ (открытое акционерное общество) к открытому акционерному обществу "Комбинат мясоптица "Орловский" об обращении взыскания на недвижимое имущество, принадлежащее открытому акционерному обществу "Комбинат мясоптица "Орловский", заложенное по договору об ипотеке зданий и земельных участков N ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г.

Взыскать с Банка ВТБ (открытое акционерное общество) в доход федерального бюджета государственную пошлину по встречному иску в размере 2 000 рублей.

Взыскать с Банка ВТБ (открытое акционерное общество) в пользу открытого акционерного общества "Комбинат мясоптица "Орловский" государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1 000 рублей.

Выдать исполнительные листы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Е.В. Маховая

Судьи

Н.Л. Андреещева В.И. Федоров