Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2010 г. N 11АП-5087/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 июня 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г.,

судей Кувшинова В.Е., Кузнецова В.В.,

при ведении протокола судебного заседания Финогентовой А.С., с участием:

от ИФНС России по Железнодорожному району г.Пензы - представитель не явился, извещена,

от ООО "Фристайл" - представителей Щеголихина Д.А. (доверенность от 08 июня 2010 года N 6), Духанина П.П. (приказ от 14 декабря 2009 года),

рассмотрев в открытом судебном заседании 09 июня 2010 года апелляционную жалобу ИФНС России по Железнодорожному району г.Пензы

на решение Арбитражного суда Пензенской области от 15 апреля 2010 года

по делу N А49-1324/2010, судья Петрова Н.Н.,

принятое по заявлению ИФНС России по Железнодорожному району г.Пензы, г.Пенза,

к ООО "Фристайл", Пензенская область, г.Пенза,

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

ИФНС России по Железнодорожному району г.Пензы (далее - налоговый орган, административный орган) обратилась в Арбитражный суд Пензенской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Фристайл" (далее - ООО "Фристайл", общество) к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Решением суда от 15 апреля 2010 года в удовлетворении заявления ИФНС России по Железнодорожному району г.Пензы отказано на том основании, что налоговый орган не доказал наличия в действиях общества события административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

В апелляционной жалобе ИФНС России по Железнодорожному району г.Пензы просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, привлечь ООО "Фристайл" к административной ответственности, по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, ссылаясь на нарушение норм материального права.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя административного органа, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представители общества возражали против удовлетворения апелляционной жалобы и просили оставить решение суда без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей ООО "Фристайл", арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, ООО "Фристайл" зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц 29 марта 2006 года свидетельство серия 58 N 001249371.

Налоговым органом 24 февраля 2010 года проведена проверка выполнения обществом требований законодательства РФ о регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

В ходе проверки установлено, что в букмекерской конторе "Шанс", расположенной по адресу: г.Пенза ул.Суворова, 20, кассиром Сенькиной Е.В. (работником ООО "Фристайл") принята ставка в сумме 500 руб. (по 250 руб. на каждое спортивное событие) при заключении пари с участником азартной игры Ермаковым О.А. на спортивное событие - футбольный матч ЦСКА М угл - Севилья угл на победу первого участника с коэффициентом 1,72, и футбольный матч Интер М - Челси на победу второго участника с коэффициентом 2,71, на условиях, установленных организатором азартных игр. Участнику пари выданы квитанции (ППП 1030 KS4CP2 00473 и ППП WT1WF5 000474 от 24 февраля 2010 года).

Лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах общество не имеет.

По результатам проверки 24 февраля 2010 года составлен акт проверки, на основании которого должностным лицом налогового органа 25 февраля 2010 года был составлен протокол об административном правонарушении N 03-18/9. Протокол составлен в присутствии законного представителя общества - директора ООО "Фристайл" Духанина П.П.

Налоговый орган усмотрел в действиях общества признаки правонарушения, установленного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение на юридических лиц административного штрафа в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В силу ст.2 Федерального закона от 08 августа 2001 года N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Федеральный закон N 128-ФЗ) под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которой на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В силу подпункта 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона N 128-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, подлежит лицензированию.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ).

Пунктом 6 ст.4 Федерального закона N 244-ФЗ установлено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участником азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с частями 1 и 2 ст.5 Федерального закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.

В силу положений частей 1 и 2 ст.14 Федерального закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном главой 3 Закона.

Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

В силу подп.104 п.1 ст.17 Федерального закона N 128-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон определяется Положением, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июля 2007 года N 451, согласно пункту 2 которого лицензирование означенной деятельности осуществляется Федеральной налоговой службой.

Как видно из материалов дела, ООО "Фристайл" вменяется в вину осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе "Шанс", расположенной по адресу: г.Пенза, ул.Суворова, 20А.

Пунктом 1 ст.4 Федерального закона N 244-ФЗ предусмотрено, что азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

В силу ст.26.1 КоАП РФ, ч.6 ст.205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предмет доказывания по делу о привлечении к административной ответственности включает ряд обстоятельств, наличие которых является непременным условием для привлечения лица к административной ответственности, к числу которых отнесено наличие события административного правонарушения.

Между тем достаточные доказательства, свидетельствующие о наличии административного правонарушения, вменяемого в вину ООО "Фристайл", административным органом в материалы дела не представлены.

Как усматривается из материалов дела, 24 сентября 2009 года между ООО "Фристайл" и ООО "Росбет" заключен агентский договор N 0625, согласно которому ООО "Росбет" (букмекер) поручает, а ООО "Фристайл" (агент) обязуется выполнять комплекс юридических и иных действий, направленных на информационное и технологическое содействие клиентам в заключении с букмекером пари, а букмекер обязуется принимать и оплачивать услуги агента в порядке и на условиях, определенных договором.

При этом пункт 2.3 указанного договора предусматривает, что агент (ООО "Фристайл") не осуществляет от собственного имени приема ставок от клиентов, не принимает на себя иных обязательств по организации и (или) заключению пари, не взимает платы за их проведение и не извлекает дохода от такой деятельности.

Между ООО "Фристайл" и Евсеевым Е.Е. 01 октября 2009 года заключен договор аренды нежилого помещения площадью 46 кв.м по адресу: г.Пенза, ул.Суворова, 46А, с целью приема ставок. Данный договор расторгнут по соглашению сторон с 01 марта 2010 года.

Согласно порядку рассмотрения претензий от участников пари в букмекерской конторе ШАНС оператор не осуществляет от собственного имени приема ставок от игроков, не принимает на себя иных обязательств по организации и (или) заключению пари, не взимает платы за их проведение. Ответственность перед игроками и все риски, связанные с заключением пари, в том числе связанные с выплатой выигрышей, в полном объеме несет букмекерская контора ШАНС в лице ООО "Росбет".

Подтверждением указанных обстоятельств являются представленные обществом в судебное заседание квитанции, доказательства оплаты услуг, оказанных ООО "Фристайл" ООО "Росбет" по агентскому договору (акты, платежные поручения).

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что организатором азартной игры являлось ООО "Росбет", которое имело соответствующую лицензию N 8 от 11 августа 2009 года, выданную ФНС России, надлежащим образом заверенная копия которой была представлена проверяющим в ходе проведения проверки.

Доводы апелляционной жалобы о том, что в лицензии ООО "Росбет" не указан адрес помещений, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, не свидетельствует о нарушении ООО "Фристайл" лицензионных требований и условий, поскольку лицензия выдана ООО "Росбет", в отношении которого и должен ставиться вопрос о привлечении к ответственности за нарушение лицензионных требований и условий.

Таким образом, исходя из положений ч.4 ст.1.5 КоАП РФ согласно которой неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии доказательств, подтверждающих факт совершения ООО "Фристайл" административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Доводы апелляционной жалобы о том, что агент (ООО "Фристайл") получает 75% дохода от указанной деятельности в размере, а ООО "Росбет" - лишь 25%, не влияют на законность выводов суда первой инстанции, поскольку получение дохода по агентскому договору в указанном размере само по себе не свидетельствует об осуществлении ООО "Фристайл" деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Ссылки в апелляционной жалобе на то, что деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах должна осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр, не принимаются. В данном случае работник ООО "Фристайл", принимая платежи от граждан, действовал от имени агента в рамках агентского договора, в связи с чем его действия не могут расцениваться как собственно организация и проведение азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. В силу п.2.2.3, 2.2.5 агентского договора агент (ООО "Фристайл") осуществляет прием от клиентов денежных средств в счет исполнения ими обязательств перед букмекером по условиям пари; выплату клиентам денежных средств по поручениям букмекера (ООО "Росбет") (л.д.55).

Таким образом, вопреки требованиям ч.1 ст.65, ч.5 ст.205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации налоговый орган не доказал обстоятельства, на которые ссылается в апелляционной жалобе как на основание своих требований, в том числе событие правонарушения.

Таким образом, доводы, приведенные в апелляционной жалобе, не свидетельствуют о наличии предусмотренных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

На основании изложенного решение суда от 15 апреля 2010 года следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу налогового органа - без удовлетворения.

Исходя из положений ст.204, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уплата госпошлины за рассмотрение заявлений о привлечении к административной ответственности и обжалование решений суда по данной категории дел не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пензенской области от 15 апреля 2010 года по делу N А49-1324/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу ИФНС России по Железнодорожному району г.Пензы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.Г. Филиппова

Судьи

В.Е. Кувшинов В.В. Кузнецов