Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 января 2010 г. N 17АП-12446/2009

г. Пермь

N 17АП-12446/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 января 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хаснуллиной Т.Н.,

судей Няшина В.А. и Крымджановой М.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лепихиной Е.С.,

при участии:

от истца, Инспекции ФНС России по Свердловскому району города Перми: Бондаревой О.М., специалиста юридического отдела по доверенности от 11.01.2010,

от ответчика, общества с ограниченной ответственностью "Пермтрансгазстрой": Посохина А.С., представителя по доверенности от 23.08.2009,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Трак": не явился,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Тракавто": не явился,

от третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Грузоподъемные механизмы": не явился,

от третьего лица, Емельянова Виктора Тимофеевича: не явился,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца, Инспекции ФНС России по Свердловскому району города Перми,

на решение Арбитражного суда Пермского края от 26 октября 2009 года

по делу N А50-21433/2009, принятое судьей Гуляевой Е.И.,

по иску Инспекции ФНС России по Свердловскому району города Перми,

к обществу с ограниченной ответственностью "Пермтрансгазстрой",

третьи лица: ООО "Трак", ООО "Тракавто", ООО "Грузоподъемные механизмы", Емельянова Виктора Тимофеевича,

о признании недействительным решения участника общества,

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по Свердловскому району г.Перми обратилась в Арбитражный суд Пермского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Пермтрансгазстрой" о признании недействительным решения единственного участника указанного общества от 16.04.2008 о реорганизации общества в форме выделения юридических лиц: ООО "Трак", ООО "Тракавто", ООО "Грузоподъемные механизмы" (т.1 л.д.3-7).

Определениями суда от 11.08.2009, 02.10.2009 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Трак", ООО "Тракавто", ООО "Грузоподъемные механизмы", Емельянов В.Т. (т.1 л.д.1-2, т.3 л.д.115-116).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 26.10.2009, принятым судьей Гуляевой Е.И., в иске отказано (т.3 л.д.130-135).

Инспекция ФНС России по Свердловскому району г. Перми, истец, с решением не согласна. В апелляционной жалобе Инспекция указала на то, что при принятии решения суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела. Инспекция просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Ответчик, общество "Пермтрансгазстрой", с доводами апелляционной жалобы не согласен. В письменном отзыве на апелляционную жалобу ответчик указал на то, что проведенная реорганизация не нарушает правовых норм, обеспечивающих основы правопорядка. Ответчик просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третьи лица письменный отзыв на апелляционную жалобу не представили.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Пермтрансгазстрой" зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией Свердловского района г.Перми 25.09.2001 (т.3 л.д.87). Единственным участником общества являлся Емельянов В.Т. (п.1.6 устава).

Решением единственного участника общества "Пермтрансгазстрой" от 16.04.2008 общество "Пермтрансгазстрой" реорганизовано в форме выделения трех юридических лиц: общества с ограниченной ответственностью "Трак", общества с ограниченной ответственностью "Тракавто", общества с ограниченной ответственностью "Грузоподъемные механизмы"; установлен порядок и условия выделения юридических лиц, утверждены размеры уставного капитала образованных в результате реорганизации обществ, утверждены разделительные балансы; внесены соответствующие изменения в устав ООО "Пермтрансгазстрой" (т.1 л.д.43-104).

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки: акта выездной налоговой проверки от 23.01.2009 N 15-30/2/00823, возражений по акту проверки от 18.02.2009 N 72, результатов проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля от 15.05.2009 N 15-30/08066 Инспекцией ФНС России по Свердловскому району г.Перми вынесено решение о привлечении к ответственности общества "Пермтрансгазстрой" за совершение налогового правонарушения от 19.06.2009 N 15-30/10524 (т.2).

В соответствии с указанным решением налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122, статьи 123, пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ в общей сумме 4 728 487 руб. 79 коп., обществу начислены пени по состоянию на 19.06.2009 в общей сумме 287 752 322 руб. 66 коп., предложено уплатить недоимку по налогам на прибыль организаций в сумме 374 881 266 руб., НДС в сумме 248 690 721 руб., налог на имущество организаций в сумме 3 250 852 руб., ЕСН в сумме 161 943 руб. 50 коп., восстановлены необоснованно заявленные к возмещению из бюджета суммы НДС в размере 6 935 388 руб. (т.2 л.д.216-221).

Не согласившись с решением о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, общество "Пермтрансгазстрой" обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании решения налогового органа от 19.06.2009 N 15-30/1-524 недействительными (дело N А50-32041/2009). Решением Арбитражного суда Пермского края от 14.12.2009 по делу А50-32041/2009 решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 19.06.2009 N 15-30/10524 признано недействительным в части: доначисления налога на прибыль организаций в сумме 372 188 147 руб., соответствующих пени и штрафа; доначисления налога на имущество организаций в сумме 3 250 852 руб., соответствующих пени и штрафа; доначисления налога на добавленную стоимость, восстановления предъявленного налогоплательщиком к возмещению из бюджета НДС, начисления соответствующих пени и штрафа, за исключением сумм НДС, предъявленных ООО "Пермтрансгазстрой" к вычету по счетам-фактурам N 13 от 30.11.2004, N 14 от 31.12.2004, N 43 от 31.10.2005, N 51 от 30.11.2005, N 60 от 31.12.2005, N 21 от 28.02.2006, N 25 от 31.03.2006, и соответствующих пени.

В соответствии со статьей 51 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами (пункт 1).

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (пункт 2 статьи 51 ФЗ "Об ООО).

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества (пункт 3 статьи 51 ФЗ "Об ООО").

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляется в порядке, установленном федеральными законами (пункт 4 статьи 51 ФЗ "Об ООО").

Реорганизуемое общество после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. В случае, если в реорганизации участвуют два и более общества, сообщение о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении. При этом кредиторы общества не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства - его прекращения и возмещения связанных с этим убытков (пункт 5 статьи 51 ФЗ "Об ООО" в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ).

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами (пункт 5 статьи 51 ФЗ "Об ООО").

Таким образом, являясь единственным участником общества "Пермтрансгазстрой", Емельянов В.Т. был вправе принять решение о его реорганизации путем выделения из его состава юридических лиц, о порядке и условиях выделения, об утверждении размера уставного капитала образованных в результате реорганизации обществ, об утверждении разделительных балансов, о внесении изменении в устав ООО "Пермтрансгазстрой", связанных с реорганизацией. Следовательно, решение единственного участника общества "Пермтрансгазстрой" от 16.04.2008 о реорганизации общества в форме выделения иных лиц само по себе закону не противоречит.

Решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества (статья 43 ФЗ "Об ООО" в редакции от 28.12.2009).

Таким образом, с иском о признании недействительным решения собрания общества в суд вправе обратиться лишь участник общества. Возможность иных лиц, в том числе налогового и (или) регистрирующего органа, обратиться в суд с подобным иском законом не предусмотрена.

В соответствии с частью 11 статьи 7 Закона РФ от 21.03.1991 "О налоговых органах РФ" (в ред. Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ) налоговым органам предоставляется право предъявлять в суде и арбитражном суде иски о признании сделок недействительными и взыскании в доход государства всего полученного по таким сделкам.

Иск по настоящему делу содержит требование к обществу "Пермтрансгазстрой" о признании недействительным решения единственного участника общества "Пермтрансгазстрой" от 16.04.2008. Решение участника общества сделкой, в понимании статьи 153 Гражданского кодекса РФ, не является.

В материалах дела отсутствуют доказательства изменения предмета иска в порядке статьи 49 АПК РФ, а также о предъявлении иска к иным ответчикам. В связи с этим является правильным вывод суда первой инстанции о том, что оспариваемое решение не подлежат рассмотрению в рамках настоящего дела как мнимая сделка.

Судом первой инстанции обоснованно отклонен довод заявителя о том, что в результате принятого 16.04.2008 решения о реорганизации в форме выделения иных юридических лиц общество "Пермтрансгазстрой" не имеет возможности в полном объеме выполнить обязанность по уплате налогов (в том числе в связи с выводом обществом активов посредством проведенной реорганизации), фактически такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, поскольку истец не лишен возможности обращения в арбитражный суд с иском о взыскании налогов (штрафов, пеней) в порядке ч.8 ст.50 Налогового кодекса РФ.

С учетом изложенного в иске отказано правомерно. Оснований для отмены решения суда нет.

Госпошлина по апелляционной жалобе относится на её заявителя, согласно статье 110 АПК РФ. В связи с тем, что в соответствии пп.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового Кодекса РФ налоговый орган освобожден от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, госпошлина по апелляционной жалобы в доход федерального бюджета взиманию не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 26.10.2009 по делу А50-21433/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Т.Н. Хаснуллина

Судьи

М.С. Крымджанова В.А. Няшин