Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2010 г. N 17АП-2916/2010

г. Пермь

N 17АП-2916/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 апреля 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Масальской Н. Г.,

судей Лихачевой А.Н., Шварц Н.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Заривчацкой О.В.,

при участии:

от истца, Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания": Быкова М.В., доверенность N 120-01-12 от 25.12.2009г., паспорт;

от ответчика, Открытого акционерного общества "Добрянские городские коммунальные электрические сети" - не явились, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - Открытого акционерного общества "Добрянские городские коммунальные электрические сети"

на решение Арбитражного суда Пермского края от 15 февраля 2010 года

по делу N А50-33887/2009, принятое судьей Яринским С.А.

по иску Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания"

к Открытому акционерному обществу "Добрянские городские коммунальные электрические сети"

о взыскании задолженности по договору купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Пермская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Пермская энергосбытовая компания") обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском о взыскании с Открытого акционерного общества "Добрянские городские коммунальные электрические сети" (далее - ОАО "ДГКЭС") задолженности по оплате стоимости электрической энергии, поставленной в целях компенсации потерь в электрических сетях в мае - июне 2009 года по договору купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях N 4634 от 01.01.2008г., в размере 2 701 150 руб. 54 коп. на основании статей 309, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, расходов по уплате государственной пошлины в размере 25 006 руб. 00 коп. (т.1 л.д. 3-6).

В заседании суда 10.02.2010г. истцом заявлено ходатайство об уменьшении размера исковых требований до 1 184 517 руб. 11 коп. в связи с частичной оплатой долга ответчиком (т.1 л.д.136).

Ходатайство истца судом рассмотрено и удовлетворено на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что отражено в протоколе судебного заседания (т. 2 л.д. 54).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 15 февраля 2010 г. (резолютивная часть от 10.02.2010 г., судья С.А. Яринский) исковые требования удовлетворены. С ответчика в пользу истца взыскано 1 184 517 руб. 11 коп. задолженности, 25 006 руб. 00 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины (т.2 л.д. 56-63).

Ответчик, ОАО "ДГКЭС", с решением арбитражного суда не согласен по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, просит указанное решение отменить и принять по делу новый судебный акт, отказав ОАО "Пермская энергосбытовая компания" в удовлетворении исковых требований в размере свыше 2 398 260 руб. 00 коп. Заявитель считает принятое по делу решение незаконным и необоснованным, поскольку при его вынесении судом неправильно применены нормы материального права, изложенные в решении выводы не соответствуют обстоятельствам дела. Предъявляя иск, истец в его обоснование сослался на акты об объеме потерь электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком покупателю в целях компенсации фактических потерь электрической энергии за май и июнь 2009 года. Однако эти акты подписаны ответчиком с разногласиями, поскольку в объем потерь истец необоснованно включил потери во внутридомовых электрических сетях многоквартирных домов. Вывод суда о том, что объем потерь во внутридомовых сетях в соответствии с пунктами 151, 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) является бездоговорным потреблением и не подлежит учету при определении объема переданной электрической энергии, автор жалобы находит ошибочным. Полагает, что действующее законодательство, в том числе Правила N 530, не содержат положений о том, что объем потерь во внутридомовых сетях является бездоговорным потреблением электрической энергии, подлежащим включению в объем фактических потерь сетевой организации. Пунктом 3 статьи 32 Федерального закона "Об электроэнергетике", пунктом 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), пунктами 120, 121 Правил N 530 предусмотрено, что сетевая организация обязана оплачивать фактические потери электрической энергии, возникшие только в принадлежащих ей электрических сетях. В соответствии с пунктом 89 Правил N 530 потери электрической энергии во внутридомовых сетях должны оплачиваться исполнителями коммунальных услуг. В связи с теми, что потери электрической энергии во внутридомовых сетях владельцев многоквартирных домов происходили в процессе исполнения заключенных между истцом и исполнителями коммунальных услуг, а также гражданами договоров энергоснабжения; потребление электрической энергии исполнителями коммунальных услуг и физическими лицами осуществлялось с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети ответчика с соблюдением установленного порядка технологического присоединения, данные потери, по мнению ответчика, нельзя относить к случаям бездоговорного потребления электрической энергии и возлагать на ОАО "ДГКЭС" обязанность компенсации указанных потерь. Тот факт, что исполнители коммунальных услуг не заключили с истцом договоров на компенсацию потерь во внутридомовых сетях, не свидетельствует о бездоговорном потреблении электрической энергии. В связи с отсутствием в многоквартирных домах общедомовых приборов учета объем потерь во внутридомовых сетях установить невозможно. Поэтому фактически в данном случае имеет место безучетное потребление электрической энергии. Участником данных правоотношений ответчик являться не может. Ссылка суда на то, что факт бездоговорного потребления электрической энергии исполнителями коммунальных услуг подтверждается актами о бездоговорном потреблении не может быть признана обоснованной, поскольку акты составлены о неучтенном потреблении электрической энергии. Содержанием актов подтверждаются факты безучетного, а не бездоговорного, потребления электрической энергии. По существу на ответчика возложена судом ответственность за то, что гарантирующий поставщик и исполнители коммунальных услуг, заключая в нарушение требований пункта 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения, не урегулировали свои отношения, связанные с учетом потребления электрической энергии.

Ответчик в судебное заседание 19.09.2010 года представителя не направил.

Представитель истца (ОАО "Пермская энергосбытовая компания") в заседании суда апелляционной инстанции 19.09.2010 года отклонил доводы апеллянта, представил письменный отзыв. Находя решение суда законным и обоснованным, принятым в соответствии с нормами действующего законодательства и материалами дела, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба судом рассмотрена в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие ответчика, извещенного о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Пермская энергосбытовая компания" (Гарантирующий поставщик) и МУП "ДГКЭС" (Покупатель, правопреемником которого является ОАО "ДГКЭС") заключен договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях от 01.01.2008г. N 4634, в соответствии с пунктом 2.1 которого Гарантирующий поставщик принимает на себя обязанность поставлять покупателю электрическую энергию в целях компенсации Покупателем фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях (объектах электросетевого хозяйства), а Покупатель обязуется принимать (приобретать) и оплачивать Гарантирующему поставщику принятую (приобретенную) электрическую энергию в соответствии с условиями настоящего договора (т.1 л.д. 11-24).

Сторонами договора от 01.01.2008г. N 4634 согласованы Приложения к договору, в том числе: Перечень точек присоединения с указанием приборов учета электрической энергии, по которым осуществляется определение объемов электрической энергии, поставленной Продавцом в точки присоединения (Приложение N 1); Плановый объем электрической энергии, поставляемый Гарантирующим поставщиком Покупателю в целях компенсации потерь в электрических сетях (объем технологического расхода (потерь) электрической энергии) (Приложение N 3); Порядок определения стоимости электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком Покупателю в расчетном периоде в целях компенсации фактических потерь (Приложение N 5 - т. 1 л.д. 141-143).

Пунктом 8.1. настоящего договора срок действия договора установлен с 01.01.2008г. по 31.12.2008г.

Письмом N 389 от 21.11.2008г. ответчик уведомил истца о прекращении договора N 4634 от 01.01.2008г. в связи с окончанием срока его действия, предложив заключить новый договор (т.1 л.д. 78).

Письмом N 204-4634-156 от 02.02.2009г. истец направил в адрес ответчика проект договора N 4634 от 01.01.2009г. купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях (т.1 л.д. 89). Письмом N 206 от 17.06.2009г. указанный договор был возвращен ответчиком с протоколом разногласий (т.1 л.д. 79). Разногласия сторонами урегулированы не были.

Согласно пункту 3 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что в спорный период времени отношения между ОАО "Пермская энергосбытовая компания" и ОАО "ДГКЭС" регулировались договором N 4634 от 01.01.2008г.

В соответствии с пунктом 5.1 договора объем электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком Покупателю в расчетном периоде в целях компенсации фактических потерь электрической энергии в электрических сетях (объектах электросетевого хозяйства Покупателя) за расчетный период определяется сторонами как разница между объемом электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком за расчетный период в точки присоединения, определенным Гарантирующим поставщиком в порядке, установленном разделом 3 договора, и объемом электрической энергии, переданной Покупателем за расчетный период в точки поставки потребителей Гарантирующего поставщика и ЗАО "КЭС-Мультиэнергетика", определенным сторонами в порядке, установленном разделом 4 договора.

Обязательства по поставке Покупателю электрической энергии в целях компенсации Покупателем фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ему электрических сетях истцом выполнены надлежащим образом.

По расчету истца объем электрической энергии в целях компенсации ответчиком фактических потерь электрической энергии в электрических сетях составил: в мае 2009 г. - 2 153 656 кВтч на сумму 2 675 018 руб. 58 коп., в июне 2009 г. - 394 583 кВтч на сумму 482 511 руб. 45 коп. (т. 1 л.д. 136).

Полагая, что обязанность по оплате потерь, возникающих в электрических сетях, возложенная на ответчика не только договором N 4634 от 01.01.2008г., но и пунктом 120 Правил N 530, а также пунктом 51 Правил N 861, исполнена ОАО "ДГКЭС" не в полном объеме, задолженность составляет 1 184 517 руб. 11 коп. (с учетом уточнения исковых требований), истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования ОАО "Пермская энергосбытовая компания" суд первой инстанции исходил из условий договора от 01.01.2008г. N 4634 и доказательств, имеющихся в материалах дела.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав объяснения представителя истца, считает, что оснований для удовлетворения апелляционной жалобы ответчика не имеется, в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, истец является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории г. Добрянка Пермского края, ответчик - сетевой организацией.

Постановлением РЭК Пермского края N 92-э от 16.12.2008г. утверждены тарифы на электрическую энергию для оплаты потерь (технологического расхода) электрической энергии при оказании услуг по передаче электроэнергии с 01.01.2009г. (т.1 л.д. 62).

Отношения между сторонами по поводу компенсации потерь в электрических сетях ответчика регулируются договором N 4634 от 01.01.2008г.

Указанный договор является договором энергоснабжения и регулируется статьями 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктами 120-121 Правил N 530, установлено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Согласно пункту 50 Правил N 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 5.1 раздела 5 договора объем потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком за расчетный период в точки присоединения, определенным Гарантирующим поставщиком в порядке, установленном разделом 3 договора, и объемом электрической энергии, переданной Покупателем за расчетный период в точки поставки потребителей Гарантирующего поставщика и ЗАО "КЭС-Мультиэнергетика", определенным в порядке, установленном разделом 4 настоящего договора.

Согласно пунктам 3.3, 3.4 договора снятие показаний приборов учета электроэнергии, по которым определяется объем электрической энергии, поставленный Гарантирующим поставщиком в точки присоединения, производится ежемесячно Покупателем /Смежной сетевой организацией/ по состоянию на 24.00 часов последнего дня каждого расчетного периода. Покупатель предоставляет Гарантирующему поставщику в письменном виде акт снятия показаний приборов учета электроэнергии, подписанный между Покупателем (ответчиком) и смежной сетевой организацией.

В разделе 4 договора сторонами согласован порядок определения объема электрической энергии, переданной Покупателем в точки поставки потребителям Гарантирующего поставщика и ЗАО "КЭС-Мультиэнергетика".

В соответствии с пунктом 4.1 договора указанный объем подлежит определению сторонами на основании акта, составленного между смежной сетевой организацией, Гарантирующим поставщиком и Покупателем (в отношении потребителей Гарантирующего поставщика), а также акта, составленного между смежной сетевой организацией, ЗАО "КЭС-Мультиэнергетика" и Покупателем (в отношении потребителей ЗАО "КЭС-Мультиэнергетика"). При наличии разногласий объем электрической энергии, переданной Покупателем за расчетный период в точки поставки потребителей Гарантирующего поставщика в целях настоящего договора, принимается равным объему электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком потребителям, определенному в соответствии с условиями договоров электроснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии), заключенных между Гарантирующим поставщиком и Потребителями.

Согласно пункту 5.2 договора, Гарантирующий поставщик в срок до 10-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным, определяет объем электрической энергии, поставленный Гарантирующим поставщиком Покупателю в целях компенсации фактических потерь электрической энергии в электрических сетях Покупателя за расчетный период, путем формирования Акта об объеме электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком Покупателю в целях компенсации фактических потерь электрической энергии (Приложение N 4).

В силу пункта 5.4 договора разногласия сторон относительно объема электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком Покупателю в расчетном периоде в целях компенсации фактических потерь электрической энергии подлежат урегулированию сторонами в срок до 25-го числа месяца, следующего за расчетным. По результатам урегулирования указанных разногласий стороны производят корректировку объема электрической энергии, приобретаемого Покупателем у Гарантирующего поставщика в целях компенсации фактических потерь в расчетном периоде, следующем за месяцем урегулирования разногласий.

Объем электрической энергии, поставленный в сеть ответчика в спорный период составил 13 609 318 кВтч., в том числе, в мае 2009 г. - 7 960 064 кВтч, в июне 2009 г. - 5 649 254 кВтч. Данные обстоятельства подтверждены имеющимися в материалах дела актами, составленными между ответчиком и смежной сетевой организацией - филиалом ОАО "МРСК "Урала" - "Пермэнерго" (т.1 л.д. 47, 48).

Количество электрической энергии, переданное ответчиком потребителям истца, а также переданное ответчиком в сеть ОАО "МРСК Урала" в мае 2009 года составило 5 806 408 кВтч:, из них: 208 737 кВтч - потребителям ОРЭЭ ОАО "Пермская энергосбытовая компания,

В июне 2009 г. - 5 254 671 кВтч:, из них: 174 915 - потребителям ОРЭЭ ОАО "Пермская энергосбытовая компания, 1 945 225 кВтч - юридическим лицам ЗАО "КЭС-Мультиэнергетика", 1 010 566 кВтч - физическим лицам ЗАО "КЭС-Мультиэнергетика", 697 320 кВтч - юридическим лицам Мотовилихинского отделения ОАО "Пермская энергосбытовая компания", 1 380 090 кВтч - физическим лицам ОАО "Пермская энергосбытовая компания", 46 555 кВтч - объем транзита в электрические сети ОАО "МРСК Урала";

Указанные объемы подтверждаются: актами электропотребления, сведениями об объемах фактически переданной исполнителем электрической энергии потребителям заказчика (т.1 л.д. 39-44, 49, 50, 51-52); актами сверки объема переданной электрической энергии, составленными ответчиком и ЗАО "КЭС-Мультиэнергетика" (т.1 л.д. 25- 27, 31-33); актами сверки объема переданной электроэнергии, составленных между истцом и ответчиком (т.1 л.д. 28- 30,34-36), актами, составленными между ответчиком и ОАО "МРСК Урала" (т.1 л.д. 45, 48).

Гарантирующим поставщиком на основании указанных данных, в соответствии с пунктом 5.1 договора определен объем потерь электрической энергии и в соответствии с пунктом 5.2 договора сформированы Акты об объеме электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком Покупателю в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за май и июнь 2009 года (т.1 л.д. 28-31, 35-38).

Акты за указанный период ответчиком подписаны с разногласиями. ОАО "ДГКЭС" указало, что с актами не согласно, так как в объем фактически переданной потребителям заказчика электрической энергии не включены внутридомовые потери многоквартирных домов.

Объем электроэнергии в целях компенсации потерь за спорный период определен истцом в виде разницы между указанным ранее количеством электроэнергии, переданной в сеть истца, за минусом количества электроэнергии переданной потребителям (юридическим и физическим лицам), а также транзита, и составил: в мае 2009 г. - 2 153 656 кВтч на сумму 2 675 018 руб. 58 коп., в июне 2009 г. - 394 583 кВтч на сумму 482 511 руб. 45 коп. Задолженность составила 1 184 517 руб. 11 коп.

Ответчик произвел расчет фактических потерь за май - июнь 2009 года, исходя из объема электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком в сеть ОАО "ДГКЭС", и нормативного объема потерь. По расчету ответчика стоимость нормативных потерь электрической энергии составляет 168 857 руб. 66 коп. (т.1 л.д.104).

Принимая во внимание, что расчет объема электрической энергии, поставленной в целях компенсации потерь в электрических сетях в спорный период, произведенный ответчиком, не соответствует ни условиям договора, ни положениям приведенных ранее правовых актов, суд первой инстанции правомерно признал его необоснованным.

Судом первой инстанции установлено, что между сторонами имеются разногласия относительно необходимости исключения из предъявляемого объема электроэнергии, поставленной в целях компенсации потерь, потерь электроэнергии на внутридомовых сетях многоквартирных домов, которые не учтены истцом при определении объема электрической энергии, отпущенной из сети ответчика на энергопринимающие устройства потребителей Гарантирующего поставщика.

Ответчиком не оспаривается, что сети многоквартирных домов присоединены к его сетям. На границе балансовой принадлежности приборы коммерческого учета установлены не во всех многоквартирных домах.

Согласно пункту 136 Правил N 530 оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса.

Основной целью учета электроэнергии является получение достоверной информации о производстве, передаче, распределении и потреблении электрической энергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии, для решения основных технико-экономических задач, в том числе для финансовых расчетов за электроэнергию и мощность между субъектами рынка, энергоснабжающими организациями, потребителями электроэнергии (пункт 2.1 "Правил учета электрической энергии" от 24.10.1996г. регистрационный номер в Министерстве юстиции РФ N 1182).

Согласно пункту 12 Правил N 530 в целях обеспечения надлежащего исполнения принятых субъектами розничных рынков обязательств сетевые организации осуществляют коммерческий учет электрической энергии и контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков в порядке, установленном настоящими Правилами. Указанные положения свидетельствуют об ответственности ответчика как сетевой организации за надлежащую организацию учета электрической энергии.

Доказательств объема внутридомовых потерь, ответчиком в порядке ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

При таких обстоятельствах, следует признать, что истцом правомерно произведен расчет потерь электрической энергии в соответствии с условиями договора, которыми ответчик согласился исчислять объемы потерь электрической энергии в порядке, установленном Разделом 3 договора.

Принимая во внимание, что показания общедомовых приборов учета за спорный период по многоквартирным домам, оборудованным общедомовыми приборами учета, ответчик истцу не представил, расчетный способ определения объема потребления электрической энергии с потребителем как сетевая организация, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства, не согласовал (пункт 148 Правил N 530), объем фактически переданной ответчиком электроэнергии физическим лицам и исполнителям коммунальных услуг правомерно, в соответствии с условиями пункта 4.1 договора купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях от 01.01.2008г. N 4634 определен истцом следующим образом:

в отношении граждан-потребителей в объеме оказания коммунальной услуги электроснабжения по показаниям индивидуальных (квартирных) приборов учета, снятых ответчиком и представленных в адрес истца. Снятие показаний индивидуальных приборов учета производилось ответчиком в спорный период в отношении всех граждан-потребителей, проживающих в многоквартирных и индивидуальных жилых домах. Указанный объем согласован сторонами в актах сверки объема переданной электрической энергии, сведениях об объемах переданной электроэнергии, подписанных между ответчиком и ЗАО "КЭС-Мультиэнергетика", а также между ответчиком и истцом;

в отношении исполнителей коммунальных услуг - в объеме поставки электрической энергии для целей использования на места общего пользования, определенном на основании показаний приборов учета и согласованном сторонами без разногласий в составе объема электрической энергии, переданного потребителям - юридическим лицам.

Доводы апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции отклонены в полном объеме как не основанные на материалах делах и нормах права.

Судом первой инстанции правильно установлено, что исполнителем коммунальных услуг являются организации, осуществляющие функции управления многоквартирными домами.

Согласно пункту 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006г. N 530 (далее - Правила функционирования розничных рынков электрической энергии), исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

В соответствии с пунктом 7 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006г. N 491 внешней границей сетей электроснабжения является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом (пункт 8 Правил содержания общего имущества).

По смыслу пункта 2 Правил N 530 потребителями электрической энергии являются лица, приобретающие электрическую энергию на розничном рынке. Согласно пунктам 6, 7 Правил N 530, статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации приобретение электрической энергии на розничном рынке осуществляется на основании договора электроснабжения, заключенного в установленном порядке.

Таким образом, объем потерь электрической энергии во внутридомовых сетях должен приобретаться исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика на основании договора электроснабжения.

Вместе с тем, в спорный период между истцом и исполнителями коммунальных услуг договоры на приобретение управляющими компаниями и ТСЖ объема внутридомовых потерь не были заключены. Данное обстоятельство не оспаривается ответчиком, подтверждено сведениями, содержащимися в актах бездоговорного потребления.

В соответствии с пунктом 151 Правил N 530 сетевая организация вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

К бездоговорному потреблению электрической энергии относятся факты потреблений электрической энергии юридическими и физическими лицами в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Согласно пункту 152 Правил N 530 по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

Факт бездоговорного потребления исполнителями коммунальных услуг в части электрической энергии, потребленной для целей компенсации потерь во внутридомовых сетях подтвержден актами N 1 от 03.12.2009г., N 2 от 03.12.2009г., N 3 от 04.12.2009г., N 4 от 08.12.2009г., N 5 от 09.12.2009г., N 6 от 09.12.2009г., N 7 от 11.12.2009г., N 8 от 03.12.2009г., N 8/1 от 11.12.2009г., N 9 от 18.12.1009г., N 11 от 12.01. 2010 г., N 12 от 14.01.2010г., N 13 от 14.01.2010г., N 14 от 20.01.2010г., N 15 от 10.01.2010г., N 16 от 20.01.2010г. о бездоговорном потреблении электрической энергии, составленными в отношении исполнителей коммунальных услуг (т.1 л.д. 91-92, 118-123, т.2 л.д.1-44). Актами установлено, что с января 2009 г. потребление электрической энергии для целей компенсации потерь во внутридомовых сетях осуществляется исполнителем коммунальных услуг в отсутствие заключенного договора электроснабжения. Акты о бездоговорном потреблении содержат предписание потребителям заключить договоры на поставку электрической энергии для целей компенсации потерь во внутридомовых сетях, а также согласовать с сетевой организацией объем бездоговорного потребления электрической энергии.

О согласии ответчика с указанной в актах квалификацией потребления исполнителями коммунальных услуг электрической энергии для целей компенсации потерь во внутридомовых сетях как бездоговорного свидетельствуют подписи представителя ОАО "ДГКЭС", проставленные в актах.

Доводы апелляционной жалобы о том, что потребление электрической энергии в целях компенсации потерь во внутридомовых сетях является безучетным потреблением, судом апелляционной инстанции отклоняются, как противоречащие материалам дела, положениям пункта 79 Правил N 530.

Согласно пункту 156 Правил N 530 стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию.

Объем бездоговорного потребления не включается в объем переданной электрической энергии в связи с тем, что такое потребление осуществляется лицами, не имеющими договорных отношений по покупке электрической энергии с гарантирующим поставщиком, и, как следствие, не являющимися его потребителями.

Объем бездоговорного потребления включается в объем фактических потерь сетевой организации. В данном случае сетевая организация, несет ответственность за потребление электрической энергии, возникшее за пределами границ балансовой принадлежности принадлежащих ей сетей. При этом, сетевая организация компенсирует затраты, связанные с оплатой гарантирующему поставщику объема бездоговорного потребления в виде фактических потерь, путем взыскания с лица, допустившего бездоговорное потребление, стоимости потребленной электрической энергии, включающей в себя стоимость электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии, а также иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей.

Согласно пункту 50 Правил N 861, пункту 121 Правил N 530 на сетевую организацию возложена обязанность оплачивать стоимость фактических потерь в принадлежащих ей сетях.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно признал правомерными и удовлетворил в полном объеме исковые требования истца.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется, решение Арбитражного суда Пермского края от 15 февраля 2010 года является законным и обоснованным, принято в соответствии с нормами материального и процессуального права, отмене или изменению не подлежит (статья 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по госпошлине по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 15 февраля 2010 года по делу N А50-33887/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н.Г. Масальская

Судьи

А.Н. Лихачева Н.Г. Шварц