Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 марта 2010 г. N 11АП-1839/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 марта 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г.,

судей Семушкина В.С., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания Смирновой Е.А., с участием:

от ЗАО "Хитон" - (до перерыва) представителя Файзуллина Т.Т., доверенность от 29 сентября 2009 года, (после перерыва) представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе - (до и после перерыва) представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 17 марта 2010 года апелляционную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 18 января 2010 года

по делу N А65-30119/2009, судья Хамитов З.Н.,

принятое по заявлению ЗАО "Хитон", г.Казань,

к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе, г.Казань,

о признании незаконным и отмене постановления от 17-19 сентября 2009 года N 11-09-543/пн о назначении административного наказания по ч.2 ст.15.23.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Хитон" (далее - ЗАО "Хитон", общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе (далее - РО ФСФР в Волго-Камском регионе, административный орган) от 17 сентября 2009 года N 11-09-543/пн о назначении административного наказания по ч.2 ст.15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в размере 500 000 рублей за нарушение порядка или срока направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 18 января 2010 года заявление ЗАО "Хитон" удовлетворено, оспариваемое постановление РО ФСФР в Волго-Камском регионе 17 сентября 2009 года N 11-09-543/пн о назначении административного наказания ЗАО "Хитон" по ч.1 ст.15.23.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 500 000 рублей признано незаконным и отменено, поскольку административным органом не соблюден порядок привлечения к административной ответственности: протокол об административном правонарушении составлен и дело об административном правонарушении рассмотрено без надлежащего извещения об этом законного представителя общества.

В апелляционной жалобе РО ФСФР в Волго-Камском регионе просит отменить решение суда, принять по делу новый судебный акт, в удовлетворении заявленных требований ЗАО "Хитон" - отказать, ссылаясь на соблюдение порядка привлечения к административной ответственности, надлежащее извещение общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Отзыв на апелляционную жалобу общество не представило, что в соответствии с ч.1 ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя РО ФСФР в Волго-Камском регионе, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы и просил оставить решение суда без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителя ЗАО "Хитон", арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, на заседании совета директоров ЗАО "Хитон", проведенном 29 апреля 2009 года, было принято решение о созыве 29 мая 2009 года общего собрания акционеров общества.

В соответствии с п.5.7 ст.5 устава общества сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров осуществляется путем опубликования информации в газете "Время и деньги" или заказным письмом. На указанном заседании совета директором общества была определена форма сообщения акционерам о созыве годового общего собрания, как письменное уведомление каждого акционера.

В нарушение п.1 ст.52 ФЗ "Об акционерных обществах" сообщение о проведении общего собрания акционеров, не направлено Платонову Ю.А. в установленный законодательством срок. Согласно документам, представленным Платоновым Ю.А., а именно: конверту, подтверждающему отправление сообщения о проведении общего собрания акционеров, заявителю указанное уведомление было направлено 22 мая 2009 года - за 8 дней до проведения общего собрания акционеров общества, то есть с нарушением установленного законом срока на 12 дней. По утверждению Платонова Ю.А., поздняя отправка уведомления лишила его возможности присутствовать на собрании акционеров 29 мая 2009 года.

Кроме того, в нарушение требований статей 75, 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество не проинформировало акционера общества Платонова Ю.А. путем внесения в сообщение о проведении общего собрания акционеров информации о наличии у него права требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, цене и порядке осуществления выкупа. Сообщение о проведении общего собрания акционеров общества от 08 мая 2009 года, направленное акционеру общества Платонову Ю.А., не содержит вышеуказанную информацию.

Из представленных представителем ЗАО "Хитон" Файзуллиным Т.Т. по доверенности объяснений следует, что о причинах направления уведомления акционеру о проведении общего собрания акционеров с нарушением установленного срока ему не известно. Информирование акционера ЗАО "Хитон" Платонова Ю.А. путем внесения в сообщение о проведении общего собрания акционеров информации о наличии у него права требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, цене и порядке осуществления выкупа, не предусмотрено в случае одобрения сделки, совершаемой обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, которая не порождает у акционера права требовать выкупа принадлежащих ему акций.

Таким образом, обществом не осуществлено надлежащее информирование акционера о проведении общего собрания акционеров.

По результатам проверки РО ФСФР в Волго-Камском регионе в отношении ЗАО "Хитон" 03 сентября 2009 года составлен протокол N 11-09-759/пр-ап об административном правонарушении и 17 сентября 2009 года вынесено постановление N 11-09-543/пн о назначении административного наказания по ч.2 ст.15.23.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 500 000 рублей.

В соответствии с ч.2 ст.15.23.1 КоАП РФ нарушение порядка или срока направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), а равно непредоставление или нарушение срока предоставления информации (материалов), подлежащей (подлежащих) предоставлению в соответствии с федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, при подготовке к проведению общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Суд первой инстанции принял во внимание доводы ЗАО "Хитон" о том, что составление протокола об административном правонарушении и рассмотрение дела об административном правонарушении производилось без уведомления законного представителя общества, поскольку уведомление о дате составления протокола и рассмотрении дела об административном правонарушении было получено не руководителем или законным представителем ЗАО "Хитон", а сотрудником ОАО "Хитон", что подтверждается печатью ОАО "Хитон", соответственно о дате рассмотрения дела руководитель или законный представитель ЗАО "Хитон" не уведомлялись.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что протокол об административном правонарушении составлен без надлежащего извещения руководителя или законного представителя ЗАО "Хитон" о дате, времени и месте его составления.

Согласно пункту 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02 июня 2004 года N 10 при выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола, уведомило ли оно административный орган о невозможности прибытия, являются ли причины неявки уважительными.

Таким образом, составление в нарушение положений статей 28.2, 25.1 КоАП РФ протокола об административном правонарушении без участия самого лица или его законного представителя, а также рассмотрение дела без его участия, не извещенного о времени и дате составления протокола, является основанием для признания незаконным и отмене оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу вышеизложенного, административный орган был обязан обеспечить надлежащее уведомление законного представителя или руководителя общества о месте и времени составления протокола и рассмотрении дела об административном правонарушении.

Как видно из материалов дела, уведомление о времени и месте составления протокола об административном правонарушении получил Файзуллин Т.Т., который является работником ОАО "Хитон" (а не ЗАО "Хитон"), что следует из письма почты (л.д.76, 84). Вместе с тем генеральным директором ЗАО "Хитон" Файзуллину Т.Т. выдана доверенность от 29 сентября 2008 года сроком действия - 1 год (л.д.97) на представительство интересов ЗАО "Хитон", в том числе получение документов у юридических и физических лиц. В судебном заседании при рассмотрении апелляционной жалобы Файзуллин Т.Т. пояснений на вопрос о том, кому было передано уведомление, дать не смог.

Таким образом, надлежащих доказательств уведомления законного представителя ЗАО "Хитон" о времени и месте составления протокола об административном правонарушении в материалы дела не представлено.

В соответствии с п.2 ст.25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Дело об административном правонарушении рассматривалось с участием представителя общества Файзуллина Т.Т., которому на основании доверенности от 29 сентября 2008 года со сроком действия - 1 год предоставлено право выступать в качестве защитника и представителя при рассмотрении дел об административных правонарушениях (л.д.97).

При изложенных обстоятельствах право ЗАО "Хитон" на участие в рассмотрении дела об административном правонарушении не было нарушено.

Учитывая, что составление протокола об административном правонарушении без надлежащего извещения законного представителя общества является нарушением его права на защиту, суд первой инстанции правомерно признал данное нарушение существенным и отменил оспариваемое постановление о привлечении ЗАО "Хитон" к административной ответственности.

На основании изложенного решение суда от 18 января 2010 года следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исходя из положений ч.4 ст.208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уплата госпошлины за рассмотрение заявлений об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности и обжалование решений суда по данной категории дел не предусмотрена.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 18 января 2010 года по делу N А65-30119/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.Г. Филиппова

Судьи

В.С. Семушкин Е.Г. Попова