Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 4 марта 2010 г. N 02АП-557/2010

г. Киров

Дело N А17-6017/2009 05-20

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 марта 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лобановой Л.Н.,

судей Немчаниновой М.В., Хоровой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Калининым А.Ю.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ипотечный центр"

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 16.12.2009

по делу N А17-6017/2009 05-20, принятое судом в составе судьи Кочешковой М.В.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ипотечный центр"

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Иваново,

третье лицо: открытое акционерное общество "ЖКХ-Инвест"

о признании недействительным решения налогового органа от 24.04.2009 N 3481,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Ипотечный центр" (далее - ООО "Ипотечный центр", Общество, налогоплательщик) обратилось с заявлением в Арбитражный суд Ивановской области к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Иваново (далее - ИФНС России по г. Иваново, Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения N 3481 от 24.04.2009 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 26 ноября 2009 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя привлечено открытое акционерное общество "ЖКХ-Инвест" (т.2, л.д. 184-185).

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 16.12.2009 в удовлетворении требований ООО "Ипотечный центр" отказано.

ООО "Ипотечный центр" с принятым решением суда не согласилось, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым признать недействительным оспариваемое налогоплательщиком решение Инспекции.

По мнению Общества, решение суда первой инстанции принято при неправильном применении норм права - статей 168, 169, 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс). ООО "Ипотечный центр" считает, что выполнило все условия для применения налогового вычета по НДС, предусмотренные статьями 171 и 172 Налогового кодекса Российской Федерации. Налогоплательщик полагает, что выставленный ОАО "ЖКХ-Инвест" в адрес налогоплательщика счет-фактура N 00000033 от 01.07.2008 соответствует требованиям статьи 169 Кодекса, сводным счетом-фактурой не является. ОАО "ЖКХ-Инвест" выполняло строительно-монтажные работы не только силами подрядных организаций, но и собственными силами. ИФНС не представлено документов, подтверждающих ведение застройщиком (ОАО "ЖКХ-Инвест) раздельного учета доходов и расходов. По-мнению налогоплательщика, ОАО "ЖКХ - Инвест" не могло являться посредником по отношению к Обществу, поскольку ОАО "ЖКХ - Инвест" являлось застройщиком, ведущим строительство объекта - 75 квартирного 10 этажного жилого дома по адресу г. Иваново, ул. Наговицыной - Икрянистовой, д. 4а в период с 2003 по декабрь 2007 года. Заявитель жалобы считает субъективными и не основанными на материалах дела выводы Инспекции о том, что Общество правильно отнесло в состав налоговых вычетов 401 462 рубля 03 копейки, при этом необоснованно заявленный налоговый вычет составил 399 334 рубля 61 копейка и 35 468 рублей 13 копеек. Подробно позиция заявителя изложена в апелляционной жалобе. Жалоба выслана в адрес суда первой инстанции 16.01.2010 и подписана представителем предприятия по надлежащей доверенности, поэтому доводы налогового органа в данной части несостоятельны.

ИФНС России по г. Иваново в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Ходатайствует о рассмотрении дела в отсутствие её представителей.

Третье лицо - ОАО "ЖКХ-Инвест" отзыв на апелляционную жалобу ООО "Ипотечный центр" не представило.

Налогоплательщик и ОАО "ЖКХ - Инвест" явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей сторон.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ИФНС России по г. Иваново была проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации ООО "Ипотечный центр" по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) за 3 квартал 2008 года.

По итогам камеральной налоговой проверки заместителем начальника Инспекции вынесено Решение N 3481 от 24.04.2009 о привлечении ООО "Ипотечный центр" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения по пункту 1 статьи 122 налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на добавленную стоимость в сумме 58 357 рублей 95 копеек. Указанным решением Обществу предложено уплатить названную сумму штрафа, недоимку по НДС в сумме 291 789 рублей 74 копейки, а также пени за его несвоевременную уплату в сумме 22 893 рубля 53 копейки. Основанием вынесения решения явился вывод налогового органа о неправомерном применении ООО "Ипотечный центр" налоговых вычетов по НДС за 3 квартал 2008 года в сумме 434 802 рубля 74 копейки.

Решением Управления ФНС по Ивановской области от 29.06.2009 апелляционная жалоба ООО "Ипотечный центр" на решение ИФНС России по г. Иваново N 3481 от 24.04.2009 удовлетворена в части уменьшения пени на сумму в 4 680 рублей 24 копейки, в остальной части - решение Инспекции оставлено вышестоящим налоговым органом без изменения и утверждено.

Не согласившись с вынесенным ИФНС России по г. Иваново решением N 3481 от 24.04.2009, ООО "Ипотечный центр" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании указанного решения недействительным.

Суд первой инстанции, отказывая налогоплательщику в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу о том, что условия для применения налогового вычета по НДС ООО "Ипотечный центр" за 3 квартал 2008 года в сумме 434 802 рубля 74 копейки не соблюдены. Принимая решение по делу суд первой инстанции руководствовался статьями 171, 172, 169 Налогового кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

Пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено право налогоплательщика НДС уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса на установленные статьей 171 Кодекса налоговые вычеты.

Согласно пункту 2 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении: товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно пункту 6 статьи 171 Кодекса, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

В силу пункта 1 статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6-8 статьи 171 Кодекса.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 Кодекса и при наличии соответствующих первичных документов.

В силу пункта 5 статьи 172 Кодекса, вычеты сумм налога, указанных в абзацах первом и втором пункта 6 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в порядке, установленном абзацами первым и вторым пункта 1 статьи 172 Кодекса.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 169 Кодекса, счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса.

Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Невыполнение требований к счету-фактуре, не предусмотренных пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не может являться основанием для отказа принять к вычету суммы налога, предъявленные продавцом.

Материалы дела показали, между ОАО "ЖКХ-Инвест" (Застройщик) и ООО "Ипотечный центр" (Инвестор) заключен договор на участие в инвестировании строительства N ДИ-ИН-1 от 14 декабря 2006 года (т.1, л.д. 31-38). По указанному договору Застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и с привлечением других лиц достроить Дом (г. Иваново, ул. Наговицыной-Икрянистовой) и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию Дома, передать квартиры и нежилые помещения Инвестору, а Инвестор обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять квартиры и нежилые помещения при наличии акта приема в эксплуатацию Дома. Пунктом 6.1 названного Договора предусмотрено, что Застройщик обязан обеспечить строительство дома и выполнение своими силами, или с привлечением третьих лиц, всех работ по строительству Дома.

27 августа 2008 года в адрес ООО "Ипотечный центр" от ОАО "ЖКХ-Инвест" поступил Реестр счетов-фактур с расчетом стоимости строительства нежилых помещений по объекту "75-квартирный жилой дом по ул. Наговицыной-Икрянистовой в г. Иваново", датированный 11 июля 2008 года и адресованный Генеральному директору ООО "Ипотечный центр" Зобанову М.Н.(т.1, л.д. 121-124). Из указанного Реестра видно, что стоимость строительства офисной части объекта в 5 900 000 рублей состоит из стоимости работ подрядных организаций (3 262 494 рубля 14 копеек) и стоимости материалов (2 637 505 рублей 87 копеек).

ООО "Ипотечный центр", имея в своем распоряжении счет-фактуру N 00000033 от 01.07.2008 и вышеуказанный Реестр счетов-фактур от подрядных организаций на идентичную сумму, в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года заявило налоговый вычет по НДС по счету-фактуре N 00000033 от 01.07.2008 в сумме 836 264 рубля 77 копеек. При этом копии счетов-фактур от подрядных организаций, указанных в Реестре счетов-фактур и копии счетов-фактур от поставщиков на покупку использованных материалов, документов об их оплате Общество у ОАО "ЖКХ-Инвест" не затребовало, в налоговый орган со счетом-фактурой N 00000033 от 01.07.2008 на проверку не представило.

Согласно имеющимся в деле пояснениям третьего лица по делу ОАО "ЖКХ-Инвест", указанная организация, обладая функциями заказчика-застройщика, самостоятельно никогда не осуществляет строительство объектов, а заключает договоры на выполнение необходимых работ, что также имело место и при строительстве жилого дома на улице Наговицыной-Икрянистовой (т.2, л.д. 130).

Следовательно, судом первой инстанции правомерно указано на то, что фактически ОАО "ЖКХ-Инвест" в отношениях по Договору на участия в инвестировании строительства N ДИ-ИН-1 от 14 декабря 2006 года с ООО "Ипотечный центр", выступило как заказчик, то есть как посредник.

Ссылаясь на абзац первый пункта 6 статьи 171, пункт 5 статьи 172, пункт 1 статьи 172 и пункт 2 статьи 171 Кодекса, суд первой инстанции правомерно указал, что суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные подрядной организацией при передаче результата выполненных работ, принимаются к вычету у налогоплательщика-инвестора на основании счета-фактуры заказчика-застройщика, составленного в адрес налогоплательщика-инвестора, при условии принятия налогоплательщиком-инвестором результата работ к учету и при наличии соответствующих первичных документов.

При этом составление заказчиком-застройщиком счета-фактуры в адрес налогоплательщика-инвестора производится в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 168 Кодекса, то есть не позднее пяти дней после передачи по соответствующему первичному документу (акту) на баланс налогоплательщика-инвестора результата выполненных работ по строительству объекта.

Указанный счет-фактура составляется в двух экземплярах на основании счетов-фактур, ранее полученных заказчиком-застройщиком от подрядной организации по выполненным строительно-монтажным работам.

К первому экземпляру счета-фактуры, передаваемому заказчиком-застройщиком налогоплательщику-инвестору, прилагаются копии счетов-фактур, полученных заказчиком-застройщиком от подрядной организации, а также копии соответствующих первичных документов.

Второй экземпляр счета-фактуры хранится у заказчика-застройщика в журнале учета выставленных счетов-фактур без регистрации в книге продаж. (Аналогичная позиция содержится в Письме ФНС РФ от 07.09.2009 N 3-1-11/708@).

Согласно правовой позиции, выраженной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.01.2007 N 10963/06, из содержания и смысла статей 171 и 172 Кодекса следует, что обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), имущественных прав, поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком.

В рассматриваемой ситуации ООО "Ипотечный центр" право на применение налогового вычета по НДС по счету-фактуре от 01.07.2008 N 00000033, выставленному ОАО "ЖКХ-Инвест", за 3 квартал 2008 года документально не подтвердило. ООО "Ипотечный центр" не представило в налоговый орган копии счетов-фактур от подрядчиков и поставщиков, указанных в реестре счетов-фактур с расчетом стоимости строительства нежилых помещений по объекту "75-квартирный жилой дом по ул. Наговицыной-Икрянистовой в г. Иваново", а также копии соответствующих первичных документов.

При проведении камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС ООО "Ипотечный центр" за 3 квартал 2008 года, ИФНС России по г. Иваново провела встречную проверку ОАО "ЖКХ-Инвест", запросив у него копии счетов-фактур, полученных от подрядчиков и поставщиков при строительстве дома (в том числе офисной части) по ул. Наговицыной-Икрянистовой в г. Иваново, указанных в реестре счетов-фактур от 11.07.2008.

ОАО "ЖКХ-Инвест" представило Инспекции ряд копий счетов-фактур (письмо от 17.02.2009), а также копии Договора N ДИ-ИН-1 от 14.12.2006, счета-фактуры N 00000033 от 01.07.2008 на сумму 5 900 000 рублей, реестр счетов-фактур с расчетом стоимости строительства нежилых помещений по объекту "75-квартирный жилой дом по ул. Наговицыной-Икрянистовой в г. Иваново", выписку из журнала выставленных счетов-фактур за июль 2008 года, Книгу продаж с итоговыми данными за июль 2008 года, объяснительную записку (т.1, л.д. 132-147).

Из указанных документов усматривается, что ОАО "ЖКХ-Инвест" по договору N ДИ-ИН-1 от 14.12.2006 выполняло функции Заказчика-застройщика, счет-фактура N 00000033 от 01.07.2008, предъявленный заказчиком ОАО "ЖКХ-Инвест" инвестору ООО "Ипотечный центр", не включен ОАО "ЖКХ-Инвест" в книгу продаж (т.1, л.д. 145).

Проанализировав представленные ОАО "ЖКХ-Инвест" документы, в том числе счета-фактуры, налоговый орган пришёл к заключению о правомерности применения ООО "Ипотечный центр" налоговых вычетов по НДС за 3 квартал 2008 года по счету-фактуре N 00000033 от 01.07.2008 на сумму 401 462 рубля 03 копейки. Сведения о правомерно заявленных Обществом налоговых вычетах обобщены в таблице, составленной налоговым органом на основании документов, представленных налоговому органу ОАО "ЖКХ - Инвест" (т.1, л.д. 127-129).

В остальной части, как правильно указал суд первой инстанции, (836 264 рубля 77 копеек - 401 462 рубля 03 копейки) налоговые вычеты по НДС применены Обществом необоснованно, поскольку правомерность их применения налогоплательщиком не подтверждена.

Так, налоговый вычет в сумме 399 334 рубля 61 копейка применен Обществом неправомерно, без представления счетов-фактур и первичных документов, подтверждающих право на налоговые вычеты. На основании только представленного в материалы дела реестра счетов-фактур невозможно определить, какую именно сумму НДС вправе предъявить к вычету инвестор ООО "Ипотечный центр" (т.1, л.д. 121-124). Иных документов, подтверждающих право на вычет, Общество в материалы дела не представило.

Вычет по НДС на сумму 35 468 рублей 13 копеек применен Обществом необоснованно, поскольку документы об оплате товаров (работ, услуг), приобретенных до 2006 года, не были представлены налоговому органу как со стороны ООО "Ипотечный центр", так и со стороны ОАО "ЖКХ-Инвест". Вместе с тем, до 01.01.2006, в соответствии с пунктом 2 статьи 171 Кодекса, одним из обязательных условий для применения налоговых вычетов являлась уплата налогоплательщиком предъявленных ему поставщиком сумм НДС.

Таким образом, ввиду отсутствия первичных документов (счетов-фактур подрядных организаций и поставщиков, а также платежных документов), налоговый орган правомерно не принял в качестве налоговых вычетов, заявленную Обществом за 3 квартал 2008 года по счету - фактуре N 00000033 от 01.07.2008 ОАО "ЖКХ-Инвест" сумму НДС в размере, превышающем 436 930 рублей 19 копеек, так как заявителем не была подтверждена правомерность и обоснованность применения налоговых вычетов соответствующей документацией, установленной главой 21 Кодекса.

При указанных обстоятельствах, основания для вывода о соблюдения Обществом всех условий для применения налогового вычета по НДС у апелляционного суда отсутствуют.

Отклоняя доводы Общества о том, что если ОАО "ЖКХ-Инвест", являясь Заказчиком-застройщиком, не вело раздельного учета расходов и доходов, то и не имело права выставлять сводный счет-фактуру, суд первой инстанции правомерно указал на то, что материалами дела подтвержден статус ОАО "ЖКХ-Инвест" как заказчика-застройщика, им выставлен именно сводный счет-фактура, а ООО "Ипотечный центр", применив налоговый вычет по НДС по счету-фактуре N 00000033 от 01.07.2008 по итогам 3 квартала 2008 года, документально не подтвердило его применение в размере, превышающем 436 930 рублей 19 копеек.

Следовательно, решение ИФНС России по г. Иваново N 3481 от 24.04.2009 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, с учетом изменений, внесенных в указанное решение решением УФНС России по Ивановской области от 29.06.2009, правомерно признано судом первой инстанции законным и обоснованным.

Апелляционная жалоба ООО "Ипотечный центр" удовлетворению не подлежит.

Второй арбитражный апелляционный суд с учетом всех вышеизложенных обстоятельств в совокупности считает решение Арбитражного суда Ивановской области законным и обоснованным. Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. Уплату ООО "Ипотечный центр" госпошлины по апелляционной жалобе в размере 1000 рублей подтверждает платежное поручение от 15.01.2010 N 1.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Ивановской области от 16.12.2009 по делу N А17-6017/2009 05-20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ипотечный центр" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

Л.Н. Лобанова

Судьи

М.В. Немчанинова Т.В. Хорова