Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 27 января 2010 г. N 02АП-6546/2009

г. Киров

Дело N А82-13050/2009-30-Б/124

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сандалова В.Г.,

судей: Дьяконовой Т.М., Пуртовой Т.Е.,

при ведении протокола судебного заседания председательствующим,

при участии в судебном заседании:

ликвидатора Смирнова В.М., действующего на основании протокола от 17.07.2009,

временного управляющего Шульженко С.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Республиканский"

на определение Арбитражного суда Ярославской области от 17.11.2009

по делу N А82-13050/2009-30-Б/124, принятое судом в составе судьи Котоминой Н.В.,

по заявлению ликвидатора общества с ограниченной ответственностью "Республиканский"

о признании должника несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

иквидатор общества с ограниченной ответственностью "Республиканский" (далее - ООО "Республиканский", общество) Смирнов В.М. (далее - ликвидатор) в соответствии со статьей 9 Федерального закона Российской Федерации "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 (с изменениями от 19.07.2009) (далее по тексту - Закон о банкротстве) обратился в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Республиканский" (далее по тексту - ООО "Республиканский") несостоятельным (банкротом).

Ликвидатор заявил саморегулируемую организацию "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий ООО "Республиканский".

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 17.11.2009 в отношении общества введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шульженко Сергей Александрович.

Не согласившись с принятым судебным актом, ликвидатор ООО "Республиканский" обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение от 17.11.2009 отменить, признать ООО "Республиканский" несостоятельным (банкротом), утвердить конкурсным управляющим Шульженко Сергея Александровича, являющегося членом саморегулируемой организации "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", установить вознаграждение конкурсному управляющему в размере 30 000 руб. ежемесячно.

По мнению заявителя жалобы, наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются. Указанные процедуры, считает заявитель, направлены на восстановление платежеспособности должника с целью продолжения им предпринимательской деятельности. Однако участники общества приняли решение о его ликвидации и прекращении предпринимательской деятельности. Деятельность ликвидатора общества направлена на завершение расчетов с кредиторами, передачи оставшегося имущества учредителям общества и исключение должника из Единого государственного реестра юридических лиц. Полагает, что законодатель возложил обязанность на ликвидатора провести анализ стоимости имущества должника и при недостаточности имущества обратиться с заявлением в арбитражный суд (статьи 224-225 Закона о банкротстве). Указывает, что в ходе судебного заседания установлено, что согласно бухгалтерскому балансу по состоянию на 31.08.2009 активы предприятия меньше его пассивов. Должник не ведет предпринимательскую деятельность, а в отношении основного дебитора должника - общества с ограниченной ответственностью "Ярпроектстрой" введена процедура наблюдения (дело N А82-2962/2009-72-Б/39). Проведя анализ имущества должника, его кредиторской и дебиторской задолженности, ликвидатор пришел к выводу о недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов, однако арбитражный суд, как полагает заявитель, в нарушение части 1 статьи 225 Закона о банкротстве, ввел процедуру наблюдения.

Временный управляющий с доводами заявителя жалобы согласился, в судебном заседании просил определение суда отменить, признать общество несостоятельным (банкротом), открыть конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, отзыва на жалобу не представил.

Кредиторы должника - ООО "Информационные Технологии Консультант", Денисова И.Д., Худяков В.В. считают определение суда законным и обоснованным, просят оставить его без изменения, а жалобу без удовлетворения, считают, что должник не известил их о своей ликвидации.

Законность определения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, и, заслушав ликвидатора и арбитражного управляющего, суд апелляционной инстанции полагает, что судебный акт подлежит отмене исходя из нижеследующего.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела и установил суд, 20.01.2003 ООО "Республиканский" зарегистрировано Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Кировскому району г.Ярославля по юридическому адресу: 150003 г.Ярославль, пр-т Октября, д.10, ОГРН 1037600401904, ИНН 7604059585 (Т.1, л.д.-13, 14, 24-28).

Основными видами деятельности предприятия являются: строительные, проектные, монтажные, высотные, пусконаладочные, ремонтные, отделочные, реставрационные, благоустроительные и дизайнерские работы, составление проектно-сметной документации, строительство, эксплуатация, ремонт и реконструкция всех видов и типов строений, сооружений, объектов и зданий, операции с недвижимостью, а также другие виды деятельности (пункт 2.2. Устава общества, Т.1, л.д.-16-22).

Участники ООО "Республиканский" на общем собрании от 17.07.2009 приняли решение о ликвидации общества, назначили ликвидатора - Смирнова В.М., установили порядок и сроки ликвидации (Т.1, л.д.-23).

Часть 2 статьи 62 ГК РФ возлагает на учредителей (участников) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, и назначивших ликвидационную комиссию (ликвидатора), установить порядок и сроки ликвидации в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами.

02.09.2009 в Вестнике государственной регистрации N 34 (239) опубликовано сообщение о ликвидации ООО "Республиканский", указано, что требования кредиторов могут быть заявлены в течение 2 месяцев с момента опубликования настоящего сообщения.

Согласно бухгалтерскому балансу на 31.12.2008 активы общества на конец отчетного периода составляли 538 652 тыс.руб., в том числе 516 683 тыс.руб. - дебиторская задолженность. Кредиторская задолженность составляет 557 568 тыс.руб. Убытки предприятия составили 25 090 тыс.руб. (Т.1, л.д.-29, 30).

Из бухгалтерского баланса по состоянию на 31.08.2009 (Т.1. л.д.-56, 57) следует, что оборотные и внеоборотные активы предприятия составляют на конец отчетного периода 435 974 тыс.руб., из них основные средства составляют 3595 тыс.руб., незавершенное строительство 17 593 тыс.руб., дебиторская задолженность - 414 627 тыс.руб. Кредиторская задолженность составляет 458 694 тыс.руб. Непокрытые убытки предприятия составляют 28 884 тыс.руб.

В отношении основного дебитора предприятия (ООО "Ярпроектстрой", 399 471 тыс.руб.) (Т.1, л.д.-77) возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве), введена процедура наблюдения (Т.1, л.д.-143-145).

Проанализировав имеющиеся материалы дела, доводы лиц, участвующих в деле, апелляционная инстанция полагает, что требования заявителя подлежат удовлетворению.

Вводя в отношении общества процедуру наблюдения, суд первой инстанции не усмотрел оснований для рассмотрения дела по упрощенной процедуре, применяемой в деле о банкротстве ликвидируемого должника в порядке статей 224-226 Закона о банкротстве, поскольку посчитал, что доказательства, свидетельствующие об опубликовании сообщения о добровольной ликвидации должника и предъявления требований кредиторами в рамках мероприятий по ликвидации должника, доказательства, подтверждающие наличие кредиторской задолженности в размере, указанном в бухгалтерском балансе должника, а также документы, подтверждающие недостаточность имущества должника для расчетов с кредиторами, ликвидатором суду не представлены, обстоятельства, очевидно свидетельствующие о том, что должник не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок, в материалах дела отсутствуют.

Вместе с тем, согласно пункту 1 статьи 224 Закона о банкротстве юридическое лицо, в отношении которого принято решение о ликвидации, при недостаточности стоимости его имущества для удовлетворения требований кредиторов ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Законом.

В силу статьи 225 Закона о банкротстве (пункт 1) наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются.

Банкротство ликвидируемого должника в порядке, предусмотренном параграфом 1 главы XI Закона о банкротстве, проводится после создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов.

В силу разъяснений, данных в пункте 62 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если в заседании арбитражного суда по проверке обоснованности требований заявителя к должнику установлено, что учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами, образована ликвидационная комиссия и стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то к такому должнику судом применяется процедура банкротства ликвидируемого должника в порядке, предусмотренном параграфом 1 главы 11 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах выводы суда об отсутствии оснований для признания ликвидируемого общества несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника и наличии оснований для введения наблюдения не являются обоснованными.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что выводы суда, изложенные в определении, не соответствуют обстоятельствам дела, судом не применены положения статьей 224-225 Закона о банкротстве, что в силу пункта 3, пункта 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для отмены определения.

Некоммерческое партнерство "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих представило кандидатуру и документы на кандидата, давшего согласие быть назначенным временным управляющим ООО "Республиканский" - Шульженко Сергея Александровича. Представленная кандидатура арбитражного управляющего соответствует статьям 20, 20.2 Закона о банкротстве.

В силу пункта 5 статьи 45 названного Закона конкурсным управляющим общества следует утвердить Шульженко Сергея Александровича.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

определение Арбитражного суда Ярославской области от 17.11.2009 по делу N А82-13050/2009-30-Б/124 отменить.

Признать ликвидируемого должника общество с ограниченной ответственностью "Республиканский" несостоятельным (банкротом).

Открыть конкурсное производство и провести ликвидацию в порядке параграфа 1 главы XI Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Утвердить конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "Республиканский" Шульженко Сергея Александровича.

Установить размер фиксированной суммы вознаграждения конкурсному управляющему общества с ограниченной ответственностью "Республиканский" 30 000 руб. в месяц.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

В.Г. Сандалов

Судьи

Т.М. Дьяконова Т.Е. Пуртова