Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 14 января 2010 г. N 02АП-5665/2009

г. Киров

Дело N А82-14724/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 января 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лысовой Т.В.,

судей Буториной Г.Г., Перминовой Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Буйских Э.Н.,

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

рассмотрев апелляционную жалобу заявителя прокурора Ленинского района города Ярославля

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 21.10.2009 по делу N А82-14724/2009, принятое судом в составе судьи Красновой Т.Б.,

по заявлению прокурора Ленинского района города Ярославля

к обществу с ограниченной ответственностью "Феникс"

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

прокурор Ленинского района города Ярославля (далее - заявитель, Прокурор) обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Феникс" (далее - ответчик, Общество, ООО "Феникс") к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда первой инстанции от 21.10.2009 в удовлетворении данного требования отказано. Игровые автоматы, арестованные по протоколу от 07.09.2009, освобождены от ареста.

Не согласившись с вынесенным решением, Прокурор обратился с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на неправильное применение норм материального права, просит решение от 21.10.2009 отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования. По мнению заявителя, из статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 2, 3, 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 128-ФЗ) следует, что лицензия выдается уполномоченным органом на осуществление конкретного вида деятельности. Обязанность получения лицензии и место осуществления лицензируемой деятельности данный Закон не связывает.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Феникс" считает решение суда от 21.10.2009 законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, жалобу Прокурора - без удовлетворения, указывает на то, что доводы заявителя основаны на утративших силу нормах Закона N 128-ФЗ. Кроме того, деятельность Общества по распространению Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "Госпожа удача", реализации услуг (товаров) и проведению розыгрыша стимулирующей лотереи "ПиРаМидас" не подпадает под деятельность по организации и проведению азартных игр. Лотерейные терминалы не являются игровым оборудованием. Прокурор не доказал, что ООО "Феникс" заключало или способствовало заключению с посетителями каких-либо основанных на риске соглашений о выигрыше, принимало ставки и устанавливало правила проведения азартных игр с использованием игровых автоматов.

Лица, участвующие в деле, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Общество ходатайствовало о рассмотрении дела без его участия.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей заявителя и ответчика.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области от 21.10.2009 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в период с 01.09.2009 по 07.09.2009 прокуратурой Ленинского района г. Ярославля проведена проверка соблюдения ООО "Феникс" законодательства, регулирующего деятельность по организации и проведению лотерей и азартных игр. В ходе проверки было установлено, что Общество на основании агентского договора от 19.08.2009 N А-559 с ООО "Мидас" осуществляет деятельность по проведению стимулирующей лотереи, которая по своей правовой природе подпадает под деятельность, регулируемую Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр" (далее - Закон N 244-ФЗ), поскольку материальный выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса лотерейного оборудования, без участия организатора лотереи или его работников. Данное оборудование является оборудованием для проведения азартных игр. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр у ООО "Феникс" отсутствует.

Придя к выводу о том, что действия ООО "Феникс" нарушают положения части 4 статьи 5, статей 9 и 13 Закона N 244-ФЗ и образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, Прокурор 08.09.2009 в присутствии законного представителя Общества вынес постановление о возбуждении в отношении ООО "Феникс" дела об административном правонарушении.

В связи с этим Прокурор обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении данного требования, суд первой инстанции исходил из того, что на момент проведения проверки деятельность по организации и проведению азартных игр и пари, в том числе с использованием игрового оборудования, лицензированию не подлежала. Ярославская область не включена в перечень игорных зон, выдача разрешений на осуществление вышеназванной деятельности в Ярославской области законом не установлена. Поэтому в действиях Общества отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены решения Арбитражного суда Ярославской области от 21.10.2009 исходя из следующего.

Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Обязанность получения лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино) и деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), была предусмотрена подпунктами 76, 77 пункта 1 статьи 17 Закона N 128-ФЗ. Данные нормы утратили силу с 01.07.2009 (статья 17 Закона N 244-ФЗ), то есть до проведения проверки и возбуждения административного дела в отношении ООО "Феникс".

Начиная с вышеуказанной даты, и в соответствии со статьей 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться на территории России исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Частью 2 статьи 9 Закона N 244-ФЗ установлено, что игорные зоны создаются на территориях Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области. Указанные игорные зоны должны быть созданы до 01.01.2007.

В силу статьи 13 Закона N 244-ФЗ организатор азартных игр получает право на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне после получения разрешения на осуществление данной деятельности. Деятельность игорных заведений, не имеющих такого разрешения, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям настоящего Закона (часть 9 статьи 16 Закона N 244-ФЗ).

Из вышеуказанных норм следует, что с 01.07.2009 деятельность по организации и проведению азартных игр, в том числе с использованием игорного оборудования, может осуществляться в Российской Федерации лишь при одновременном соблюдении следующих условий: 1) субъектом, осуществляющим данную деятельность, является юридическое лицо, получившее соответствующее разрешение; 2) деятельность ведется им в игорной зоне.

Ярославская область не включена в перечень игорных зон, соответственно, выдача разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и осуществление соответствующей деятельности в Ярославской области не предусмотрены.

Вывод Прокурора о том, что Закон N 128-ФЗ не связывает обязанность получения лицензии и место осуществления лицензируемой деятельности, отклоняются как основанные на неверном толковании норм права и применении положений закона, утративших силу.

Нарушение установленного законом запрета на осуществление рассматриваемой деятельности за пределами игорных зон не образует состав вмененного ООО "Феникс" административного правонарушения.

Таким образом, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что в действиях Общества отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, и обоснованно отказал в привлечении ООО "Феникс" к административной ответственности.

Доводы Общества об отсутствии у осуществляемой им деятельности признаков, характерных для деятельности по организации и проведению азартных игр, не принимаются во внимание, поскольку они не имеют правового значения для настоящего дела.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

На основании изложенного решение Арбитражного суда Ярославской области от 21.10.2009 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу Прокурора - без удовлетворения.

В соответствии со статьями 202, 204 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина за рассмотрение дел о привлечении к административной ответственности не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Ярославской области от 21.10.2009 по делу N А82-14724/2009 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу прокурора Ленинского района города Ярославля - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

Т.В. Лысова

Судьи

Г.Г. Буторина Г.Г. Перминова