Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 9 марта 2010 г. N 01АП-271/2010

г. Владимир

Резолютивная часть постановления объявлена 01.03.2010.

Постановление в полном объеме изготовлено 09.03.2010.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Т.А.,

судей Урлекова В.Н., Рубис Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Яковенко С.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 22.12.2009

по делу N А43-34712/2009, принятое судьей Ивановым А.В.

по заявлению Нижегородского швейного закрытого акционерного общества "Восход"

о признании недействительным приказа Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе от 17.08.2009 N 32-09-797/пз-н,

при участии в судебном заседании представителей:

Нижегородского швейного закрытого акционерного общества "Восход"- Зубановой А.В. на основании доверенности от 26.02.2010 N 7;

Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе - Вихаревой Е.С. на основании доверенности от 22.01.2010 N 32-10-115-04 сроком действия до 31.12.2010,

и УСТАНОВИЛ:

Нижегородское швейное закрытое акционерное общество "Восход" (далее - Общество, ЗАО "Восход") обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании недействительным приказа Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе (далее - Региональное отделение) от 17.08.2009 N 32-09-797/пз-н "Об отказе в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций Нижегородского швейного закрытого акционерного общества "Восход". Одновременно заявитель просил суд обязать Региональное отделение зарегистрировать дополнительный выпуск акций обыкновенных именных бездокументарных Нижегородского швейного закрытого акционерного общества "Восход", размещаемых путем закрытой подписки, в количестве 100000 штук номинальной стоимостью 20 рублей за одну акцию в течение 10 дней с момента принятия судебного решения.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 22.12.2009 заявление удовлетворено и оспариваемый приказ Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе от 17.08.2009 N 32-09-797/пз-н признан недействительным, как не соответствующий гражданскому законодательству и законодательству о рынке ценных бумаг.

В целях восстановления нарушенных прав заявителя суд первой инстанции обязал Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе зарегистрировать дополнительный выпуск акций обыкновенных именных бездокументарных Нижегородского швейного закрытого акционерного общества "Восход" в количестве 100000 штук номинальной стоимостью 20 рублей за одну акцию в течение десяти дней со дня принятия настоящего решения, обратив судебный акт к немедленному исполнению.

Не согласившись с принятым судебным актом, Региональное отделение обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает на несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела, нарушение судом первой инстанции норм материального права.

В судебном заседании представители Регионального отделения и Общества поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее.

Законность принятого судебного акта, правильность применения норм материального и процессуального права проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 257-262, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Установлено по делу, что 26.11.2008 внеочередное общее собрание акционеров Нижегородского швейного закрытого акционерного общества "Восход" приняло решение об увеличении уставного капитала Общества с 1435000 рублей до 3435000 рублей путем размещения дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций по закрытой подписке в количестве 100000 штук по номинальной цене 20 рублей за акцию.

Решение внеочередного общего собрания акционеров Общества оформлено протоколом собрания от 01.12.2008.

17.08.2009 Региональное отделение издало N 32-09-797/пз-н "Об отказе в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций Нижегородского швейного закрытого акционерного общества "Восход".

Не согласившись с вынесенным приказом, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует нормам гражданского законодательства, законодательства о ценных бумагах и нарушает права Общества в сфере предпринимательской деятельности.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, исследовав представленные в дело доказательства в их совокупности, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения арбитражного суда первой инстанции с учетом следующего.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий:

несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту;

нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу статьи 20 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иным регистрирующим органом, определенным федеральным законом (далее - регистрирующий орган).

Регистрирующий орган определяет порядок ведения реестра и ведет реестр эмиссионных ценных бумаг, содержащий информацию о зарегистрированных им выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг и об аннулированных индивидуальных номерах (кодах) выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, а регистрирующий орган, являющийся федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, - также о выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг, не подлежащих в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами государственной регистрации. Регистрирующий орган вносит изменения в реестр эмиссионных ценных бумаг в течение трех дней после принятия соответствующего решения или получения документа, являющегося основанием для внесения таких изменений. Положения настоящего пункта не распространяются на государственные, муниципальные ценные бумаги и облигации Банка России.

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг осуществляется на основании заявления эмитента.

К заявлению о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг прилагаются решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии ценных бумаг, и в случае, если регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в соответствии с настоящим Федеральным законом должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, проспект ценных бумаг. Исчерпывающий перечень таких документов определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в течение 30 дней с даты получения документов, представленных для государственной регистрации.

Регистрирующий орган вправе провести проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. В этом случае течение срока, предусмотренного абзацем первым настоящего пункта, может быть приостановлено на время проведения проверки, но не более чем на 30 дней.

Статья 21 этого Закона содержит закрытый перечень оснований для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, к которым отнесены:

нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска эмиссионных ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах;

несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям настоящего Федерального закона и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

непредставление в течение 30 дней по запросу регистрирующего органа всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг;

несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям;

внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений).

Из текста оспариваемого приказа и уведомления об отказе в государственной регистрации выпуска ценных бумаг Нижегородского швейного закрытого акционерного общества "Восход" от 17.08.2009 следует, что основаниями для отказа в государственной регистрации выпуска акций явились: нарушение порядка осуществления преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг (пункт 8.5 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг), нарушение порядка и условий подачи заявления лицами, имеющими преимущественное право приобретения акций выпуска (пункт 8.3 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг), указание в анкете эмитента недостоверных сведений относительно номера документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента (пункт 3 анкеты), и относительно привилегированных акций и общего количества размещенных акций эмитента (пункт 11 анкеты), а также отсутствие печати эмитента на одном из экземпляров решения.

Региональное отделение полагает, что изложенное в пункте 8.5 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг условие о том, что дополнительные акции должны быть оплачены в срок, не позднее даты окончания срока действия преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных акций, обязательство по оплате размещаемых дополнительных акций считается исполненным с даты зачисления денежных средств на расчетный счет заявителя или поступлением денежных средств в кассу Общества, противоречит требованиям пунктов 2, 3 статьи 41 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и нарушает права акционеров. Такое условие обязывает последних обеспечить поступление в распоряжение заявителя денежных средств в оплату акций до окончания срока действия преимущественного права (45-й день со дня следующего за днем опубликования уведомления о возможности осуществления преимущественного права) и фактически уменьшает срок действия преимущественного права.

По мнению Регионального отделения, является неверным и положение пункта 8.3 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг, фактически отождествляющее срок действия преимущественного права со сроком размещения ценных бумаг.

Согласно пункту 1 статьи 40 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

В силу положений пунктов 1, 2, 3 статьи 41 данного Закона лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими преимущественного права в предусмотренном этим законом для сообщения о проведении собрания акционеров. Срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) и опубликования уведомления. Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. К этому заявлению о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть приложен документ об их оплате.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 12 постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснил, что акционер, имеющий преимущественное право, может воспользоваться им полностью или частично, подав в общество письменное заявление об этом с приложением к нему документов об оплате приобретаемых акций (ценных бумаг). При подаче такого заявления без представления доказательств оплаты дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, которые акционер намерен приобрести, а также при пропуске установленного срока обращения в предусмотренном Законом порядке с соответствующим заявлением действие преимущественного права акционера на их приобретение прекращается.

Данная позиция Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации корреспондирует положениям статей 34, 41 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и статье 316 Гражданского кодекса Российской Федерации в их взаимосвязи. Поэтому требование Общества о представлении лицом, обладающим преимущественным правом, доказательств оплаты размещаемых акций, является обоснованным.

Общество в пункте 8.5 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг установило, что датой начала действия преимущественного права является день, следующий за днем опубликования в газете "Экономика и жизнь" соответствующего сообщения, а датой окончания - 45-й день, следующий за днем публикации сообщения в газете "Экономика и жизнь". Уведомление лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций, о возможности реализации ими своего преимущественного права осуществляется также и путем размещения сообщения на сайте эмитента в сети ИНТЕРНЕТ и путем рассылки сообщения заказным письмом лицам, имеющим преимущественное право приобретения дополнительных акций в течение 15 дней после государственной регистрации выпуска акций до опубликования сообщения в газете "Экономика и жизнь".

Таким образом, пункт 8.5 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг допускает фактическое продление сроков осуществления отдельными акционерами своего преимущественного права, обуславливая начало их исчисления моментом получения регистрируемых почтовых отправлений, либо получения соответствующей информации с сайта заявителя в сети ИНТЕРНЕТ.

Разрешая вопрос допустимости корреляции срока действия преимущественного права и срока размещения дополнительных акций среди лиц, имеющих это преимущественное право, суд исходит из того, что в силу пункта 4 статьи 41 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционерное общество не вправе до окончания срока действия преимущественного права размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения.

В то же время в соответствии с пунктом 1 статьи 34 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги обществ, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты. При этом в соответствии со статьей 29 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" право на именную бездокументарную акцию переходит к приобретателю: в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент передачи этого сертификата приобретателю в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя. Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю: в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя; в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг.

Следовательно, эмитент в отношении акционера, выразившего волеизъявление о приобретении акций в установленный срок и оплативший эти акции, обязан передать ему такие акции - передать передаточное распоряжение о списании акций с лицевого счета эмитента на лицевой счет акционера. В данном случае условия размещения дополнительных акций среди лиц, имеющих преимущественное право их приобретения, изложенные в пунктах 8.3 и 8.5 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг, не противоречат положениям статьи 41 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

В соответствии с пунктом 8.3 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций, вправе полностью или частично реализовать свое преимущественное право в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им на дату возникновения преимущественного права обыкновенных именных акций заявителя, путем подачи письменного заявления о приобретении дополнительных акций.

Региональное отделение считает, что решение в указанной части также противоречит требованиям статьи 40 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и ограничивает права акционеров, продавших или имевших намерение продать свои акции в период между датой составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, до даты начала размещения ценных бумаг.

Согласно статье 40 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа) (пункт 1 статьи).

Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается общим собранием акционеров общества, список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в таком общем собрании акционеров. В иных случаях список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (пункт 2 статьи).

В соответствии с подразделом "Несовпадающие условия" пункта 8.3 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг лицо, имеющее преимущественное право приобретения ценных бумаг, имеет право приобрести дополнительные акции в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих ему обыкновенных акций Нижегородского швейного закрытого акционерного общества "Восход", отраженных в системе ведения реестра акционеров заявителя по состоянию на 9 октября 2009 года.

Согласно решению внеочередного общего собрания акционеров от 26.11.2008 датой, на которую должен быть составлен список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций, определено 9 октября 2008 года. По состоянию на эту же дату составлен список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров 26.11.2008.

При таких обстоятельствах условия пункта 8.3 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг соответствуют требованиям статьи 40 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Одновременно суд первой инстанции верно установил, что иные нарушения, отмеченные регистрирующим органом в оспариваемом приказе в качестве оснований для отказа в регистрации дополнительного выпуска акций Общества, фактически касаются ненадлежащего заполнения документов, представленных на регистрацию. Они носили устранимый характер и не были связаны с необходимостью проведения общего собрания акционеров эмитента, поэтому Региональное отделение могло, не отказывая в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, предоставить возможность эмитенту исправить допущенные нарушения.

Всесторонне и полно исследовав обстоятельства, имеющие значение для дела, применив нормы материального права, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что законные основания для отказа в регистрации выпуска ценных бумаг Нижегородского швейного закрытого акционерного общества "Восход" отсутствовали, в связи с чем законно и обоснованно удовлетворил требования Общества.

Оспариваемый приказ принят уполномоченным органом, однако не соответствует Федеральному закону от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Федеральному закону от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Руководствуясь частью 5 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции законно и обоснованно возложил на регистрирующий орган обязанность устранить допущенные нарушения прав заявителя.

Суд апелляционной инстанции считает, что предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания к отмене решения арбитражного суда первой инстанции отсутствуют.

При этом судом не допущено нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта.

Апелляционная жалоба Регионального отделения признается не подлежащей удовлетворению как основанная на неверном толковании норм действующего законодательства.

Доводам государственного органа судом первой инстанции дана надлежащая оценка, и они отклонены. Оснований для признания их обоснованными не усматривает и суд апелляционной инстанции.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции законно и обоснованно взыскал в Регионального отделения в пользу Общества понесенные им судебные расходы в размере 2000 руб.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 22.12.2009 по делу N А43-34712/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.А. Захарова

Судьи

Е.А. Рубис В.Н. Урлеков