Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2010 г. N 10АП-4405/2010

г. Москва

Дело N А41-4725/10

Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 октября 2010 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Исаевой Э.Р.,

судей Мальцева С.В., Юдиной Н.С.,

при ведении протокола судебного заседания: Колцун Ю.Д.,

при участии в заседании:

от истца - Компании с ограниченной ответственностью "Барсело Коммершиал Лимитед": Желтов С.В. представитель по доверенности от 01.12.2009 г.,

от ответчика - ОАО "Ратеп": Шиндина Е.И. представитель по доверенности N 71 от 16.12.09 г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы: БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД и открытого акционерного общества "РАТЕП"

на решение Арбитражного суда Московской области от 15 июня 2010 года

по делу N А41-4725/10,

принятое судьей Кузнецовой О.Н., арбитражными заседателями Блинником С.Б, Лейном Ф.Я.,

по иску КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" к ОАО "РАТЕП"

о взыскании годовых дивидендов по обыкновенным акциям ОАО "РАТЕП", объявленным в 2006, 2007 и 2008 годах, в виде денежных средств в сумме 12 638 215 руб., а также процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 1 223 959 руб., рассчитанных по ставке 8,75% годовых,

УСТАНОВИЛ:

компания с ограниченной ответственностью БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД (далее - КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД") обратилась в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "РАТЕП" (далее - ОАО "РАТЕП") о взыскании годовых дивидендов по обыкновенным акциям ОАО "РАТЕП", объявленным в 2006, 2007 и 2008 годах, в виде денежных средств в сумме 12 638 215 руб., а также процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 1 223 959 руб., рассчитанных по ставке 8,75% годовых (т. 1, л.д. 2-6).

Решением Арбитражного суда Московской области от 15 июня 2010 года (т. 2, л.д. 60-61) исковые требования удовлетворены. Взыскано с ОАО "РАТЕП" в пользу "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" задолженность по выплате годовых дивидендов в сумме 12 638 215 руб., а также проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 132 086 руб. за период с 17.11.2009г. по 31.12.2009г.

Не согласившись с решением суда, истец подал апелляционную жалобу (т. 2, л.д. 70-73), в которой просит его изменить в части суммы взысканных процентов за пользование чужими денежными средствами. По мнению истца, судом первой инстанции неправильно был определен период, за который подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами на сумму невыплаченных дивидендов Истец считает, что проценты за пользование чужими денежными средствами подлежат начислению, начиная с 01 сентября 2007 г. по 31 декабря 2009 г., с 01 сентября 2008 г. по 31 декабря 2009 г., с 01 октября 2009 г. по 31 декабря 2009 г. по учётной ставке 8,75% годовых.

Ответчик - ОАО "РАТЕП" также подал апелляционную жалобу на решение суда первой инстанции (т. 2, л.д. 87-88). В апелляционной жалобе ответчик просит изменить решение суда первой инстанции в части взыскания дивидендов и принять новый судебный акт. Ответчик считает, что сумма дивидендов должна быть уменьшена на сумму налоговых отчислений, подлежащих уплате в бюджет.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы истца и просил отменить решение суда первой инстанции изменить в части суммы взысканных процентов за пользование чужими денежными средствами и принять новый судебный акт. Представитель истца также возражал против доводов апелляционной жалобы ответчика.

Представитель ответчика поддержала доводы апелляционной жалобы ответчика и просила изменить решение суда первой инстанции в части взыскания дивидендов и принять новый судебный акт. Представитель ответчика также возражала против удовлетворения апелляционной жалобы истца.

Рассмотрев материалы дела, осудив доводы апелляционных жалоб КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД и ОАО "РАТЕП", выслушав представителей истца и ответчика, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда первой инстанции следует изменить по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, истец - КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" является владельцев 18768 штук обыкновенных голосующих акций Открытого акционерного общества "РАТЕП", что составляет 13,9 % уставного капитала ОАО "РАТЕП". Данное обстоятельство подтверждается Выпиской N 589543 от 22.12.2009г. по счету Депо истца, выданной Депозитарием - ОАО "ИФ "ОЛМА" (т. 1, л.д. 11-12).

Согласно указанной Выписке пакет акций ОАО "РАТЕП" был приобретен истцом частями за период с 27.07.2006г. по 31.07.2009г.

В соответствии с данными Ежеквартального отчета эмитента - ОАО "РАТЕП" (т. 1, л.д. 13-68) за 3 квартал 2009 года с 27.097.ю2006г. на годовых собраниях акционеров ОАО "РАТЕП", проведенных в 2007 - 2009 гг., были приняты решения о выплате годовых дивидендов по обыкновенным акциям ОАО "РАТЕП" за 2006, 2007 и 2008 гг.

Так, за 2006 года эмитентом были объявлены дивиденды в сумме 170 руб. на одну акцию всего у компании было акций: 14055 штук;

за 2007 года - в сумме 337 руб. на одну акцию, у компании было 15 961 акция;

за 2008 года - 259, 54 руб. на одну акцию, у компании было 18 754 акций.

Как следует из Ежеквартального отчета ОАО "РАТЕП" обществом были выплачены дивиденды за 2006 и 2007 гг.

Дивиденды за 2008 года согласно решению годового общего собрания акционеров ОАО "РАТЕП" от 01.06.2009г. должны быть выплачены в срок до 30.09.2009г.

Согласно абзацу второму пункта 4 стать 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" список лиц, имеющих право получения дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. Для составления списка лиц, имеющих право получения дивидендов, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

Согласно п. 6.2 Ежеквартального отчета ОАО "РАТЕП" за 3 квартал 2009 года (т. 1, л.д. 56-57) КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" указана в списке акционеров ОАО "РАТЕП" с долей принадлежащих ей акций эмитента в размере 13%.

Согласно письму депозитария - ОАО ИФ "ОЛМА" исх. N 1/364-1 от 25.12.2009г. (т. 1, л.д. 69) на дату проведения годовых общих собраний акционеров - 16.05.2007г., 15.05.2008г. и 08.05.2009г. акционеру - КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" принадлежали акции общества в количестве 4055 штук, 15961 штук и 18764 штук соответственно.

Из письма депозитария - ОАО ИФ "ОЛМА" исх. N 1/364-1 от 25.12.2009г. в адрес КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" (т. 1, л.д. 69) также следует, что информация о КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" владельце акциями ОАО "РАТЕП" была предоставлена вышестоящему Депозитарию - ЗАО "ДКК" по системе электронного документооборота.

По актам приема-передачи документов (т. 1, л.д. 70-72) список владельцев ценных бумаг ОАО "РАТЕП" был передан от ЗАО "ДКК" Обществу с ограниченной ответственностью "Оборонрегистр".

В соответствии с п. 1 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

Удовлетворяя исковые требования о выплате дивидендов и процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму дивидендов суд первой инстанции пришел к выводу, о том, что имеющимися в материалах дела доказательствами подтверждено право истца на получение дивидендов за период с 2006 - 2008 гг. в сумме 12 638 215 руб.

Суд первой инстанции также пришел к выводу, о том, что проценты за пользование чужими денежными средствами подлежат начислению за период с 17.11.2009г. по 31.12.209г. в сумме 132 086 руб.

При этом суд первой инстанции сослался на Письмо от 03.08.2009г. N 09-АС-04/17898 Федеральной службы по финансовым рынкам России (т. 1, л.д. 73-77), из которого следует, что в результате проверки в отношении ОАО "РАТЕП", проведенной ФСФР России, было установлено, что КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" были начислены дивиденды.

Однако дивиденды не были выплачены акционеру КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" в связи с отсутствием у ОАО "РАТЕП" сведений о банковском счете данного акционера.

Суд первой инстанции также сослался на то обстоятельство, что письмо КОО "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД", в котором он сообщил свои банковские реквизиты, ответчиком - ОАО "РАТЕП" не было получено.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб истца, ответчика, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Согласно Списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, Компания с ограниченной ответственностью "БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД" владела следующим количеством акций ОАО "РАТЕП":

по состоянию на 16.05.2007 года - 14 055 штук,

по состоянию на 15.05.2008 года - 15 961 штук,

по состоянию на 08.05.2009 года - 18 754 штук.

С учётом Отчёта об итогах голосования на годовом общем собрании акционеров ОАО "РАТЕП" от 18.06.2007г., от 17.06.2008г, от 01.06.2009г. утверждены дивиденды соответственно: 170 руб, 337 руб, 258 руб. 54 коп.

По годам за 2006 год - 2 389 350 руб., за 2007 год - 5 378 857 руб, за 2008 год - 4 867 413 руб. 16 коп., всего за три года: 12 635 620 руб. 16 коп.

Довод заявителя апелляционной жалобы ОАО "РАТЕП" о том, что при выплате дивидендов должен удерживаться и перечисляться в бюджет налог на прибыль, арбитражный апелляционный суд считает правильным.

В соответствии со ст.312 Налогового кодекса Российской Федерации, при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор, регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

По сообщению ответчика истцом не было предоставлено ему подтверждение того, что он является резидентом Республики Кипр, с которой у России действует Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998г.В этой связи действуют нормы законодательства РФ о налогообложении, установленные статьями 284, 310 Налогового Кодекса РФ.

В соответствии с п.2 ст.10 Соглашения об избежании двойного налогообложения, дивиденды могут облагаться налогом, но при этом взимаемый налог не должен превышать:

А) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долларов США;

Б) 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Таким образом, чтобы претендовать на налогообложение по ставке 5%, предусмотренной п.2 ст.10 Соглашения, истцу необходимо было представить: подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в Республике Кипр, а также сведения о том, что истец прямо вложил в капитал ОАО "РАТЕП" сумму, эквивалентную не менее 100 000 долларов США.

Доводы истца о том, что дивиденды должны быть перечислены ему без удержания налога несостоятельны. Удержание налога и перечисление его в бюджет является обязанностью ОАО "РАТЕП" - налогового агента, а налог на доходы иностранных организаций подлежит перечислению в бюджет за счёт средств, причитающихся иностранной организации, а не самого налогового агента.

Данная правовая позиция подтверждается Постановлением Президиума ВАС РФ от 06.04.2010г. N 14977/09.

Арбитражный апелляционный суд считает, что общая сумма дивидендов за три года, подлежащая выплате истцу без налога составляет 10 740 277 руб. 14 коп., в том числе за 2006 год - 2 030 947 руб. 50 коп, за 2007 год - 4 572 028 руб. 45 коп, за 2008 год - 4 137 301 руб. 19 коп.

Доводы ОАО "РАТЕП" о том, что проценты по ст.395 ГК РФ не должны были взыскиваться в связи с отсутствием у него реквизитов истца несостоятельны по следующим основаниям.

Из материалов дела видно, что Компания с ограниченной ответственностью БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД письмом от 10 ноября 2008 года сообщало ОАО "РАТЕП" реквизиты для перечисления дивидендов.(л.д.78, том 1).

Указанное письмо было доставлено по адресу местонахождения ответчика: г.Серпухов, ул.Дзержинского, д.11, и вручено, что подтверждается почтовым уведомлением от 11.11.08г.(л.д.79, том 1).

Доводы ответчика о том, что данное письмо он не получал, арбитражный апелляционный суд отклонил.

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Арбитражный апелляционный суд считает, что ответчиком не был доказан факт того, что данное письмо не было доставлено в его адрес.

Поскольку между сторонами возникло денежное обязательство и имеет место факт пользования чужими денежными средствами, в соответствии со ст.395 ГК РФ подлежат взысканию проценты за 2006 год за период с 17.11.08 по 31.12.2009г., что составляет 199427 руб. 76 коп.

За 2007 год за период с 17.11.08г. по 31.12.2009г., что составляет 448 947 руб. 79 коп.

За 2008 год за период с 01.10.09г. по 31.12.2009г., что составляет 92 514 руб. 65 коп.

Всего подлежат взысканию проценты по ст.395 ГК РФ в сумме 740 890 руб. 20 коп.

Доводы заявителя апелляционной жалобы Компании с ограниченной ответственностью БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД о начислении процентов по ст.395 ГК РФ с даты, заявленной в исковом заявлении несостоятельны в виду того, что до сообщения сведений о банковских реквизитах ответчик не имел возможности выплатить дивиденды.

Доводы ОАО "РАТЕП" об отсутствии оснований для взыскания процентов по ст.395 ГК РФ не нашли своего документального подтверждения.

Арбитражный апелляционный суд находит, что решение суда первой инстанции подлежит изменению в части взыскания долга по дивидендам, процентов за пользование чужими денежными средствами, расходов по оплате госпошлины.

Руководствуясь статьями 266, 268, п. 2 ст. 269, п. 1 ч. 1 ст.270, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 15 июня 2010 года по делу N а41-4725/10 в части взыскания долга по дивидендам, процентов за пользование чужими денежными средствами, расходов по оплате госпошлины изменить.

Взыскать с Открытого акционерного общества "РАТЕП" в пользу компании с ограниченной ответственностью БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД долг по дивидендам в сумме 10 740 277 руб. 14 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 740 890 руб.20 коп., расходы по оплате госпошлины по иску в сумме 67 073 руб. по апелляционной жалобе в сумме 1 900 руб.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с компании с ограниченной ответственностью БАРСЕЛО КОММЕРШИАЛ ЛИМИТЕД в пользу открытого акционерного общества "РАТЕП" расходы по апелляционной жалобе в сумме 1 900 руб.

Председательствующий

Э.Р. Исаева

Судьи

С.В. Мальцев Н.С. Юдина