Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25 октября 2010 г. N 07АП-8211/10

г. Томск

Дело N 07АП-8211/10

(резолютивная часть постановления объявлена 21.10.2010г.).

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Логачева К.Д.,

судей: Емашовой Л.Н., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Усенко Н.А.,

при участии:

от конкурсного управляющего: не явился (извещен),

от должника: Почуева Е.В. по доверенности от 14.10.2010г.; Адаева Н.К. по доверенности от 14.10.2010г.,

от кредиторов:

ОАО "Кузбассэнергосбыт" - Зайцева О.А. по доверенности от 01.07.2010г.; Пушкарева С.В. по доверенности от 01.07.2010г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Кузбассэнергосбыт"

на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 09.08.2010 года

по делу N А27-142/10 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Топкинская сетевая компания" (судья Димина В.С.)

(заявление ОАО "Кузбассэнергосбыт" об установлении требований и включении их в реестр),

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 18 февраля 2010 года общество с ограниченной ответственностью "Топкинская Сетевая Компания" (ООО "Топкинская Сетевая Компания", ООО "ТСК") ОГРН 1034229002906 ИНН 4229006112 признано банкротом по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника и открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Закиров Валерий Зарифович.

Открытое акционерное общество "Кузбассэнергосбыт" 05,04.2010 обратилось в арбитражный суд с заявлением об установлении и включении в реестр требований кредиторов должника требований в сумме 10890644 руб.66 коп.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 09.08.2010 года требования ОАО "Кузбассэнергосбыт" в сумме 7878519 руб.51 коп. основного долга включены в третью очередь реестра требований кредиторов; в удовлетворении заявления в остальной части отказано. Суд исходил из того, что действия ОАО "Кузбассэнергосбыт" по определению объема электрической энергии для целей компенсации потерь не основаны на договоре и нарушают пункт 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила недискриминационного доступа) и пункт 121 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила функционирования розничных рынков). Кредитор вправе был произвести проверку расчета объема потерь только с участием представителя сетевой компании. Основания для применения кредитором пункта 5.4 договора N 2506, предусматривающего случаи самостоятельного определения ЭСО величины потерь энергии, отсутствуют. Имевшиеся между сторонами разногласия, возникшие в процессе исполнения конкретного договора, различное толкование условий этого договора, не свидетельствуют о наличии у должника неосновательного обогащения.

Не согласившись с вынесенным определением, ОАО "Кузбассэнергосбыт" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Кемеровской области от 09.08.2010 года, направить вопрос на новое рассмотрение. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что расчетный способ определения величины полезного отпуска, применяемый ОАО "ТСК" сторонами не согласован. Решения по делам N N А27-5463/2008-3, А27-874/2009-3 не могут иметь преюдициального значения при определении объема электроэнергии, отпущенной потребителям гражданам в иные периоды 2008 г. ОАО "Кузбассэнергосбыт" было вправе принять предоставленный Сетевой компанией отчет в той части, где не было нарушений и произвести корректировку данных, противоречащих достоверным данным о величине полезного отпуска, непосредственно в том месяце, в котором выявлены нарушения. Должник в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подтвердил представленную им информацию об объемах отпуска электроэнергии за 2008 г., поскольку указываемые им объемы электроэнергии не подтверждены первичной документацией. Судом не дана оценка заключению уполномоченного органа, подтверждающего факт неосновательного обогащения со стороны ООО "ТСК".

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий просит оставить определение без изменения, а жалобу без удовлетворения. Отмечает, что ООО "Топкинская Сетевая Компания" в полном объеме предоставила в адрес ОАО "Кузбассэнергосбыт" отчетные данные за спорный период в соответствии условиям договора N 2506 и правил N 530 и N 861. Самостоятельное формирование кредитором объема полезного отпуска электрической энергии и расчета объема электрической энергии для целей компенсации потерь нарушает права ООО "Топкинская Сетевая Компания". ОАО "Кузбассэнергосбыт", нарушив условия Договора N 2506, осуществляло ежемесячную корректировку без контрольных проверок. Кредитор не корректно увеличил объем электрической энергии, приобретаемой для целей компенсации потерь в электрических сетях должника в декабре 2008 года.

Представители ОАО "Кузбассэнергосбыт" в судебном заседании поддержали апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям.

Представители должника возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, определив на основании части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в отсутствии конкурсного управляющего, проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого определения.

Из материалов дела следует и установлено судом, что 1 января 2008 года между ОАО "Кузбассэнергосбыт" (ЭСО) и ООО "Топкинская Сетевая Компания" (сетевая компания) был заключен договор N 2506 купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь в электрических сетях. В соответствии с условиями договора (пункт 1.1) ЭСО обязуется осуществлять продажу сетевой компании электрической энергии и мощности для целей компенсации потерь в электрических сетях компании, а сетевая компания обязуется своевременно оплачивать принятую электроэнергию, а также самостоятельно урегулировать отношения по передаче энергии и отношения по оперативно-диспетчерскому управлению.

В связи с неисполнением должником обязательств по этому договору вступившими в законную силу решениями арбитражного суда от 22.09.2008 по делу N А27-5463/2008-3, от 20.04.2009 по делу N А27-874/2009-3 взыскана задолженность за январь-февраль 2008 и сентябрь - ноябрь 2008 года включительно в сумме 4984719 руб.94 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 40156 руб.45 коп.

ООО "Топкинская Сетевая Компания" 31.12.2010 передало ЭСО отчет о потребленной электрической энергии в объеме 2766720 кВт.ч.

Кредитор, посчитав отчет по объему потребленной энергии недостоверным, предъявил должнику счет-фактуру от 31.12.2008 N 1-12-5-02506 об оплате потребленной электрической энергии в размере 3458627 кВт.ч.

Апелляционный суд находит выводы суда первой инстанции обоснованными и соответствующими действующему законодательству исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 4 статьи 100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов и доказательства уведомления других кредиторов о предъявлении таких требований.

Исходя из указанных норм права, арбитражному суду необходимо проверить наличие доказательств возникновения задолженности на основе положений норм материального права.

Согласно пункту 50 Правил недискриминационного доступа, фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Пунктами 51, 52 Правила недискриминационного доступа определено, что сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию. Потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе платы за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой у соответствующих лиц заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) на электрическую энергию, в целях избежания их двойного учета.

Потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разд. VII названных Правил функционирования розничных рынков.

В соответствии с пунктом 4.1 количество электроэнергии, приобретаемой для компенсации потерь, устанавливается в приложении N 1 к договору.

Согласно пункту 6.2 договора сетевая компания оплачивает фактический объем энергии, приобретаемый в целях компенсации потерь.

Пунктами 5.1, 5.7 договора предусмотрено, что сетевая компания не позднее 2 числа месяца, следующего за расчетным месяцем, представляет ЭСО расчет объемов энергии в целях компенсации потерь в сетях, принадлежащих сетевой компании. В соответствии с пунктом 5.2 договора фактический объем энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, определяется как разница между объемом энергии, поставленной в электрическую сеть сетевой компании (точки приема), и объемом электроэнергии, отпущенной из сетей сетевой компании (точки поставки).

Порядок определения объемов энергии, поступившей в сети сетевой компании, и объемов энергии, отпущенной из сетей сетевой компании (полезный отпуск), определяются в соответствии с Регламентом снятия показаний приборов учета и применения расчетных способов при определении объема энергии, отпущенной из сетей сетевой компании и поступившей в сеть сетевой компании, (приложение N 7 к договору).

Пунктом 2 Регламента (приложение N 7 к договору) на сетевую компанию возлагается обязанность по окончании каждого расчетного периода определить объемы энергии, поступившей в сеть сетевой компании, и объем энергии, поставленной потребителям ЭСО.

Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии (абзац 1 пункта 121 Правил функционирования розничных рынков).

Рассматривая требования ОАО "Кузбассэнергосбыт" в части взыскания задолженности за декабрь 2008 года, суд первой инстанции правомерно руководствовался позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума от 02.03.2010 N 7445/2009, согласно которой сетевая компания вправе и обязана определять объем электрической энергии исходя из показаний приборов коммерческого учета, к каковым относятся приборы учета бытовых потребителей. Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) вправе определять величину потерь электроэнергии, исходя из нормативных величин потерь, то есть расчетным путем, только в случае непредставления сетевой организацией сведений об объемах потерь (абзац 2 пункта 121 Правил функционирования розничных рынков, пункт 5.4. договора). Суд пришел к правильному выводу о том, что кредитор вправе был произвести проверку расчета объема потерь только с участием представителя сетевой компании. Должник своевременно передал кредитору сведения об объемах потерь за декабрь месяц, в том числе копии актов первичного учета электрической энергии в точках приема энергии, акты объемов потребления электрической энергии по предприятиям, по гражданам-потребителям, отчеты о полезном отпуске электрической энергии за спорный период 2008 года. Таким образом, следует признать исполнение должником обязанности, предусмотренной пунктом 5.1. Договора N 2506, надлежащим образом. Доводы подателя жалобы в указанной части не соответствуют вышеприведенным нормам права и положениям договора, противоречат имеющимся в материалах дела доказательствам.

Ссылка апеллянта на неправомерность применения расчетного способа при определении объема отпуска электроэнергии потребителям-гражданам не может быть принята во внимание, поскольку в силу пункта 147 Правил функционирования розничных рынков в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации. На применение расчетного способа также указывается в пункте 4 Приложения N 7 к договору.

В соответствии с пунктом 2.4. Регламента (Приложение N 7 к договору) в случае выявления факта неправильного расчёта Сетевой компанией объёма электроэнергии, отпущенной Потребителю (отсутствие подписи Потребителя в Акте снятия показаний приборов учёта, неподтверждённые документально объёмы потребления, расчёт объёмов отпущенной электроэнергии способами, несогласованными Сторонами в настоящем регламенте или в договоре электроснабжения, в результате контрольных проверок энергоснабжающей организацией и т.д.), неправильно рассчитанный (не подтверждённый документально) объём электроэнергии включается в объём электроэнергии, приобретаемой Сетевой компанией у ЭСО в целях компенсации потерь в сетях, определяемый по итогам месяца, в котором данный факт был выявлен.

Оспаривая расчет должника, заявитель в нарушение пункта 2.4 Регламента не представил ни одного акта контрольной проверки, позволяющего сделать вывод о недостоверности отчетов сетевой организации по конкретным абонентам.

Заявляя об установлении требований в сумме 2326485 руб.65 коп. неосновательного обогащения, податель жалобы не учитывает, что оценка доводам и возражениям сторон относительно размера потребленной энергии в указанные периоды дана арбитражным судом при рассмотрении дел N N А27-5463/2008-3, А27-874/2009-3. При рассмотрении указанных дел судами был учтен объем полезного отпуска за январь-февраль и сентябрь-ноябрь 2008 года. В рамках дела N А27-5463/2008 также было установлено, что представленные позже ответчиком сведения об объемах полезного отпуска за январь и февраль 2008 года были учтены ОАО "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" в последующих периодах 2008 года, в связи с чем, величина потерь энергии в сетях ответчика в марте 2008 года составила ноль. Таким образом, наличие на стороне должника неосновательного обогащения за весь 2008 год в результате снижения объема электроэнергии, отпущенной потребителям гражданам в размере 1515891 кВт.ч., суд апелляционной инстанции считает недоказанным. Принятие установленных судами величин не может повлечь корректировку начисления полезного отпуска за иные периоды 2008 года, поскольку по существу такая корректировка будет направлена на опровержение обстоятельств, установленных судами в рамках вступивших в законную силу судебных актов.

Иные выводы суда первой инстанции подателем жалобы не оспорены и не опровергнуты, оснований для их переоценки суд апелляционной инстанции не усматривает.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для отмены определения суда, поскольку судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, дана им правильная оценка и установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, нормы материального и процессуального права, несоблюдение которых является основанием для отмены судебного акта, не нарушены.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Кемеровской области от 09.08.2010 года по делу N А27-142/10 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Логачев К.Д.

Судьи

Емашова Л.Н. Усенко Н.А.