Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2010 г. N 05АП-6525/2009, 05АП-6526/2009

г. Владивосток

27 января 2010 г.

Дело N А51-2322/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 20 января 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 января 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Т.А. Аппаковой,

судей: Н.И. Фадеевой, С.В. Шевченко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич,

при участии:

от истца: Шевченко А.Я., представитель по доверенности от 20.02.09, Кадкина О.В., протокол N 9 от 12.11.09,

от ответчика - Федерального государственного учреждения "Управление Тихоокеанского флота": Пейсахович А.М., представитель по доверенности от 03.08.09 N 201,

от ответчика - Федеральное государственное унитарное предприятие "Военно-морское строительное управление Тихоокеанского флота": Ветренко Ю.Б., представитель по доверенности от 09.11.09,

от третьего лица - Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: Чернякова О.С., представитель по доверенности от 14.12.09 N 1-10/42д,

от третьего лица - Управления муниципального имущества, градостроительства и архитектуры Администрации г.Владивостока: Попова С.Б., представитель по доверенности от 11.01.10 N 12/4-13,

от третьего лица - Калугского Андрея Владиславовича: Засыпкин Д.И., представитель по доверенности от 18.05.09,

от третьего лица - Калугского Александра Владиславовича - Засыпкин Д.И., представитель по доверенности от 18.05.09,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Калугского Андрея Владиславовича, Калугского Александра Владиславовича

апелляционное производство N 05АП-6525/2009, 05АП-6526/2009

на решение от 10.11.09, судьи Синицыной С.М.,

по делу N А51-2322/2009 Арбитражного суда Приморского края

по иску товарищества собственников жилья "Давыдовское"

к Федеральному государственному унитарному предприятию "Военно-морское строительное управление Тихоокеанского флота", Федеральному государственному учреждению "Управление Тихоокеанского флота"

третьи лица: Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, Управление муниципального имущества, градостроительства и архитектуры Администрации г. Владивостока, Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Приморскому краю, Калугский Андрей Владиславович, Калугский Александр Владиславович

о признании части объекта незавершенного строительства самовольной постройкой

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников жилья "Давыдовское" (далее по тексту - ТСЖ "Давыдовское") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к войсковой части N 51319 (далее по тексту - в/ч N 51319), Федеральному государственному унитарному предприятию "Военно-морское строительное управление Тихоокеанского флота" ( далее по тексту - ФГУП "ВМСУ ТОФ") о запрете строительства жилого дома (шифр 4890/3) в районе ул.Давыдова в г.Владивостоке в пределах земельного участка с кадастровым номером 25:28:05 00 49:213 ТСЖ "Давыдовское", восстановлении положения, существовавшего до нарушения права, а именно: обязании ответчиков за свой счет восстановить земельный участок, принадлежащий собственникам помещений жилого многоквартирного дома по ул. Давыдова, 35 в г.Владивостоке, а также возмещении расходов на оплату услуг представителя в размере 20 000 руб., топографическо-геодезических расходов в размере 16 498 руб.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Департамент градостроительства Приморского края (далее по тексту - Департамент), Федеральное государственное учреждение "Управление Тихоокеанского флота" (далее по тексту - ФГУ "Управление ТОФ"), Управление муниципального имущества, градостроительства и архитектуры г.Владивостока (далее по тексту - УМИГА г.Владивостока), Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Приморскому краю (далее по тексту - ТУ ФАУГИ по ПК), а также Калугский Андрей Владиславович и Калугский Александр Владиславович.

Определением от 22.05.09 произведена замена ненадлежащего ответчика - в/ч N 51319 на ФГУ "Управление ТОФ".

До принятия решения по существу на основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ судом принято уточнение исковых требований, в соответствии с которым истец просил признать самовольной постройкой по основаниям п. 1 ст. 222 Гражданского кодекса РФ часть объекта незавершенного строительства десятиэтажного 120-квартирного жилого дома по ул.Давыдова, г. Владивосток, шифр 4890/3 в границах точек, указанных в графическом положении заключения экспертов от 30.09.09 - 16 кв.м. наложения указанного объекта на земельный участок с кадастровым номером 25:28:05 0049:213 по адресу: г.Владивосток, ул.Давыдова, 35.

Решением от 10.11.09 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Калугские Андрей Владиславович и Александр Владиславович обратились в Пятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение отменить в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

В обоснование жалоб заявители указали на отсутствие у ответчика правовых оснований для использования спорной части земельного участка, что подтверждается заключением экспертизы от 30.09.09, проведенной ООО "Дальневосточная геодезическая компания". Заявители считают, что, являясь собственниками спорной части земельного участка, согласно ст. 35 Конституции Российской Федерации, не могут быть лишены своего имущества, кроме как по решению суда.

В заседании суда апелляционной инстанции в порядке ст. 48 Арбитражного процессуального кодекса РФ ФГУП "Военно-морское строительное управление Тихоокеанского флота" заменен на ОАО "Военно-морское строительное управление Тихоокеанского флота" (далее по тексту - ОАО "ВМСУ ТОФ"), Департамент градостроительства Приморского края заменен на Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее по тексту - Департамент).

Представитель заявителей жалоб в заседании суда апелляционной инстанции доводы жалоб поддержал, просил решение отменить, жалобы удовлетворить.

Представители истца поддерживают апелляционные жалобы, просят решение отменить, жалобы удовлетворить.

Представители ФГУ "Управление ТОФ", ОАО "ВМСУ ТОФ", УМИГА г.Владивостока, Департамента возразили по доводам апелляционных жалоб, указали на законность принятого по делу решения.

В заседание суда апелляционной инстанции ТУ ФАУГИ по ПК не прибыло, о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб извещено надлежащим образом.

Исследовав материалы дела и апелляционных жалоб, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд считает, что решение не подлежит отмене в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения УМИГА г.Владивостока от 11.06.08 N 1016 утвержден проект границ земельного участка, расположенного по адресу: г.Владивосток, ул.Давыдова, 35 площадью 14 009 кв.м, для дальнейшей эксплуатации ТСЖ "Давыдовское" многоквартирного жилого дома. Земельному участку присвоен кадастровый номер 25:28:05 0049:213 (кадастровый паспорт от 08.08.08 N 28-1/08-2920).

Согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 12.05.09 N 01/030/2009-275 земельный участок с кадастровым номером 25:28:05 0049:213 принадлежит на праве общей долевой собственности собственникам помещений в многоквартирном жилом доме, расположенном по ул. Давыдова, д.35 с ограничением права арендой, арендатор - ФГУП "Приморская поисково-съемочная экспедиция".

Данный земельный участок граничит (смежен) с земельным участком ФГУ "Управление ТОФ", на котором размещается спорный объект недвижимого имущества (10-этажный многоквартирный жилой дом).

Из свидетельства о государственной регистрации права от 10.04.09 серии 25-АБ N 146791, выданного ФГУ "Управление ТОФ", следует, что ему на праве постоянного (бессрочного) пользования принадлежит земельный участок общей площадью 34 424 кв.м с кадастровым номером 25:28:05 0049:224 для строительства и дальнейшей эксплуатации жилых домов с объектами обслуживания по адресу: установлено относительно ориентира здание медпункта, в/г 34, расположенного в границах участка, адрес ориентира: Приморский край, г.Владивосток, ул. Давыдова, д.7.

31.07.08 ТУ ФАУГИ по ПК распоряжением N 524 предварительно согласовало ФГУ "Управление ТОФ" место размещение жилых домов на земельном участке площадью 34 400 кв.м, входящем в состав земельного участка площадью 233 987 кв.м с кадастровым номером 25:28:00 00 00:0103, с месторасположением: ориентир: жилой дом, адрес ориентира: г.Владивосток, ул.Давыдова, 7 примерно 18 м на восток от ориентира.

После получения ФГУ "Управление ТОФ" положительного заключения государственной экспертизы, утвержденной Департаментом 10.10.08 N 302/08, а также разрешения на строительство от 13.02.09 N RU25304000-10, 11.11.08 между ФГУ "Управление ТОФ" (гензаказчик) и ФГУП "ВМСУ ТОФ" (генподрядчик) заключен государственный контракт N 43/8, по условиям которого генподрядчик обязался выполнить под "ключ" строительство и ввод в эксплуатацию объекта: "120-квартирный жилой дом по ул.Давыдова, г. Владивосток" (шифр 4890/3), а гензаказчик обязался принять в эксплуатацию объект в установленные контрактом сроки.

Согласно пояснительной записки ООО "Геоид" от 03.02.09 N 31п, производившего межевание земельного участка с кадастровым номером 25:28:05 0049:213, часть данного земельного участка общей площадью 14 009 кв.м, предоставленного в целях эксплуатации жилого дома по ул.Давыдова, 35, занята стройплощадкой площадью 809 кв.м, в границы земельного участка попадает часть фундамента нового строящегося дома площадью 16 кв.м; нарушен рельеф участка, произведена частичная выемка грунта.

Факт занятия строительным подразделением ФГУП "ВМСУ ТОФ" части земельного участка, предоставленного ТСЖ "Давыдовское", также подтвержден письмом территориального отдела N 11 по г.Владивостоку Управления Роснедвижимости по Приморскому краю от 20.04.09 N 1030; заключением экспертизы от 30.09.09, проведенной ООО "Дальневосточная геодезическая компания".

Истец, считая, что принадлежащий ответчикам объект недвижимого имущества - 10-этажный многоквартирный жилой дом является самовольной постройкой, часть которого занимает часть земельного участка истца площадью 16 кв.м, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что часть объекта незавершенного строительства не относится к самостоятельным объектам недвижимого имущества, в связи с чем не может быть признана самовольной постройкой. Кроме того, суд расценил действия истца по избранию гражданско-правового способа защиты как злоупотребление правом (статья 10 Гражданского кодекса РФ).

Данные выводы суда соответствуют установленным обстоятельствам и сделаны с правильным применением норм права.

ТСЖ "Давыдовское" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском, указав на то, что часть объекта незавершенного строительства 10-этажного 120-квартирного жилого дома по ул.Давыдова, г.Владивосток, является самовольной постройкой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 130 Гражданского кодекса РФ к недвижимым вещам относятся объекты незавершенного строительства.

Согласно п. 1 ст. 222 Гражданского кодекса РФ самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

По смыслу приведенных норм права самовольной постройкой могут быть признаны лишь объекты, отвечающие признакам недвижимого имущества.

В силу п.п. 10, 13 Градостроительного кодекса РФ объектом незавершенного строительства являются здания, строения, сооружения, объекты, строительство которых не завершено, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек.

Пунктом 5 ст. 1 Федерального закона от 24.07.07 N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" предусмотрено, что в отношении объектов недвижимого имущества осуществляется кадастровый учет. В государственный кадастр недвижимости вносятся сведения об объекте недвижимости (земельный участок, здание, сооружение, помещение, объект незавершенного строительства) с присвоением кадастрового номера в соответствии со ст. 7 указанного закона.

Согласно п. 3 Правил ведения единого государственного реестра объектов градостроительной деятельности, утвержденных приказом Госстроя России от 31.05.01 N 120, доказательством существования учетного объекта недвижимого имущества в фиксированном составе, границах, назначении, принадлежности и других технических характеристиках является единый государственный реестр объектов градостроительной деятельности.

Пунктом 5 указанных Правил предусмотрено, что в Едином государственном реестре учитываются: объекты, завершенные строительством и принятые в эксплуатацию; самовольно возведенные завершенные строительством объекты (части объектов); объекты, не завершенные строительством, в том числе объекты, разрешение на строительство которых не выдавалось; бесхозяйные объекты. Данный перечень является исчерпывающим.

Таким образом, ни вышеназванные федеральные законы, ни Правила не относят к самостоятельным объектам недвижимого имущества часть объекта незавершенного строительства; часть объекта незавершенного строительства не может быть поставлена органами, осуществляющими кадастровый учет объектов недвижимости, на соответствующий учет с присвоением кадастрового номера; до завершения строительства объект незавершенного строительства как объект недвижимости не может быть признан зданием или сооружением.

В силу ст. 133 Гражданского кодекса РФ незавершенный строительством жилой дом является единой и неделимой вещью, которая не может быть разделена в натуре без изменения ее назначения.

Поскольку часть объекта незавершенного строительства не может существовать в качестве самостоятельного объекта недвижимости, следовательно, вывод суда первой инстанции о невозможности признания части незавершенного строительством 10-этажного 120-квартирного жилого дома в границах точек наложения указанного объекта на земельный участок истца площадью 16 кв.м самовольной постройкой, является обоснованным, поскольку оценка законности строительства возможна только в отношении объекта незавершенного строительства в целом.

Установленные судом обстоятельства предъявления ТСЖ "Давыдовское" иска, направленного на признание части объекта незавершенного строительства (жилого дома) самовольной постройкой, свидетельствуют о наличии факта злоупотребления правом со стороны истца в соответствии со ст. 10 Гражданского кодекса РФ.

Согласно ч. 3 ст. 17 Конституции РФ осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. В соответствии с п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Как следует из представленных в материалы дела документов, строительство возводимого ответчиками 120-квартирного жилого дома (шифр 4890/3) осуществляется на отведенном в установленном порядке земельном участке с кадастровым номером 25:25:05 0049:224 на основании необходимых разрешений. Незначительное занятие ответчиком части смежного земельного участка, предоставленного для обслуживания рядом стоящего жилого дома, несоразмерно нарушению прав и законных интересов истца.

Поскольку восстановление нарушенных прав истца путем признания спорного объекта самовольной постройкой невозможно без нарушения прав и законных интересов других лиц, и противоречило бы ст. 17 Конституции РФ, общим принципам гражданского и арбитражного процессуального права, в связи с чем суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований, усмотрев в избрании истцом данного способа защиты злоупотребление правом.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, были предметом рассмотрения суда первой инстанции и им дана надлежащая оценка. Иных доказательств, влияющих на правомерность судебного акта, истцом не представлено.

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Оснований для отмены обжалуемого решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 10.11.09 по делу N А51-2322/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Т.А. Аппакова

Судьи

Н.И. Фадеева С.В. Шевченко