Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15 января 2010 г. N 02АП-5800/2009

г. Киров

15 января 2010 г.

Дело N А82-15431/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 января 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лысовой Т.В.,

судей Буториной Г.Г., Перминовой Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Буйских Э.Н.,

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

рассмотрев апелляционную жалобу Рыбинского городского прокурора Ярославской области

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 26.10.2009

по делу N А82-15431/2009, принятое судом в составе судьи Глызиной А.В.,

по заявлению Рыбинского городского прокурора Ярославской области

к обществу с ограниченной ответственностью "Магнит-Бар"

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Рыбинский городской прокурор Ярославской области (далее - заявитель, Прокурор) обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Магнит-Бар" (далее - ответчик, Общество, ООО "Магнит-Бар") к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда первой инстанции от 26.10.2009 в удовлетворении данного требования отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, Прокурор обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, заявленные требования удовлетворить. Прокурор полагает, что отсутствие разрешения при фактическом осуществлении ООО "Магнит-Бар" деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием модифицированных игровых автоматов вне игорной зоны свидетельствует о наличии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Кроме того, заявитель обращает внимание на то, что в нарушение части 3 статьи 29.10 КоАП РФ и пункта 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" в решении суде не решен вопрос о судьбе изъятых игровых автоматов.

Ответчик письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Лица, участвующие в деле, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Прокурор ходатайствовал о рассмотрении дела без его участия.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей заявителя и ответчика.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 04.09.2009 сотрудниками ОБПСПРиИАЗ УВД по г. Рыбинску и Рыбинскому муниципальному району и 4 отдела 1 ОРЧ по БЭП УВД по Ярославской области на основании поручения Рыбинской городской прокуратуры от 27.08.2009 и распоряжения о создании рабочей группы от 27.08.2009 проведена проверка обособленного подразделения ООО "Магнит-Бар" по адресу: г. Ярославль, ул. Герцена, 87. В ходе проверки было установлено, что на основании договора от 14.07.2009 N П/182/07/2009, заключенного с ООО "Евромир", Общество проводит стимулирующую лотерею "Поймай удачу!" с использованием модифицированных игровых автоматов. На момент проверки в помещении клуба имелось 34 игровых автомата, которые подключены к источнику электропитания и находились в рабочем состоянии. Зачисление очков (кредитов) на автомат осуществляется с использованием ключа. Результат игры (выигрыш или проигрыш) определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого оборудования без участия оператора. Для получения возможности начать игру посетителю предлагается купить товар (спички, зажигалку или ручку), то есть право на участие в игре связано с внесением платы. Общество заключает с участником игры основанное на риске соглашение. Учитывая изложенное, проверяющие пришли к выводу, что ООО "Магнит-Бар" по адресу: г. Рыбинск, ул. Герцена, 87, проводит азартную игру с использованием игровых автоматов. Данная деятельность осуществляется Обществом без специального разрешения, на территории городского округа г. Рыбинск игорная зона не создана.

Оформлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 04.09.2009. Находящиеся в клубе игровые автоматы "S-Lottery" в количестве 34 штук изъяты по протоколу от 04.09.2009.

Усмотрев в вышеназванных действиях ответчика нарушение Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр" (далее - Закон N 244-ФЗ), образующее состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, заместитель Прокурора 22.09.2009 в присутствии законного представителя Общества генерального директора Аполлонова А.А. вынес постановление о возбуждении в отношении ООО "Магнит-Бар" дела об административном правонарушении и обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении данного требования, суд первой инстанции исходил из того, что на момент проведения проверки деятельность по организации и проведению азартных игр и пари, в том числе с использованием игрового оборудования, лицензированию не подлежала. Ярославская область не включена в перечень игорных зон, выдача разрешений на осуществление вышеназванной деятельности в Ярославской области законом не установлена. Поэтому основания для привлечения ООО "Магнит-Бар" к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ отсутствуют.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены решения Арбитражного суда Ярославской области от 26.10.2009 по следующим основаниям.

Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Обязанность получения лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино) и деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), была предусмотрена подпунктами 76, 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". Данные нормы утратили силу с 01.07.2009 (статья 17 Закона N 244-ФЗ), то есть до проведения проверки и возбуждения административного дела в отношении ООО "Магнит-Бар".

Начиная с вышеуказанной даты, и в соответствии со статьей 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться на территории России исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Частью 2 статьи 9 Закона N 244-ФЗ установлено, что игорные зоны создаются на территориях Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области. Указанные игорные зоны должны быть созданы до 01.01.2007.

В силу статьи 13 Закона N 244-ФЗ организатор азартных игр получает право на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне после получения разрешения на осуществление данной деятельности. Деятельность игорных заведений, не имеющих такого разрешения, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям настоящего Закона (часть 9 статьи 16 Закона N 244-ФЗ).

Из вышеуказанных норм следует, что с 01.07.2009 деятельность по организации и проведению азартных игр, в том числе с использованием игорного оборудования, может осуществляться в Российской Федерации лишь при одновременном соблюдении следующих условий: 1) субъектом, осуществляющим данную деятельность, является юридическое лицо, получившее соответствующее разрешение; 2) деятельность ведется им в игорной зоне.

Ярославская область не включена в перечень игорных зон, соответственно, выдача разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и осуществление соответствующей деятельности в Ярославской области не предусмотрены.

Нарушение установленного законом запрета на осуществление рассматриваемой деятельности за пределами игорных зон не образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно отказал в привлечении ООО "Магнит-Бар" к административной ответственности.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Отсутствие в решении Арбитражного суда Ярославской области от 26.10.2009 вывода по вопросу об изъятых автоматах "S-Lottery" действительно противоречит требованиям части 3 статьи 29.10 КоАП РФ и пункта 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях". Однако данное нарушение не является существенным и может быть устранено путем дополнения резолютивной части судебного акта.

В связи с отказом в привлечении ООО "Магнит-Бар" к административной ответственности, учитывая, что автоматы "S-Lottery" не относятся к имуществу, изъятому из оборота, они должны быть возвращены Обществу как их владельцу на основании пункта 1 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ.

В остальной части решение Арбитражного суда Ярославской области от 26.10.2009 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу Прокурора - без удовлетворения.

В соответствии со статьями 202, 204 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по делам о привлечении к административной ответственности не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

резолютивную часть решения Арбитражного суда Ярославской области от 26.10.2009 по делу N А82-15431/2009 дополнить словами: "Автоматы "S-Lottery" в количестве 34 штук, изъятые по протоколу от 04.09.2009, возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Магнит-Бар".

В остальной части решение Арбитражного суда Ярославской области от 26.10.2009 по делу N А82-15431/2009 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу Рыбинского городского прокурора Ярославской области - без удовлетворения.

Постановление вступает в силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном законом порядке.

Председательствующий

Т.В. Лысова

Судьи

Г.Г. Буторина Г.Г. Перминова