Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19 января 2010 г. N 02АП-5944/2009

г. Киров

19 января 2010 г.

Дело N А82-15617/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 января 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лысовой Т.В.,

судей Буториной Г.Г., Перминовой Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Буйских Э.Н.,

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

рассмотрев апелляционную жалобу и.о. прокурора Дзержинского района города Ярославля

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 29.10.2009

по делу N А82-15617/2009, принятое судом в составе судьи Ловыгиной Н.Л.,

по заявлению прокурора Дзержинского района города Ярославля

к обществу с ограниченной ответственностью "Росар"

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

прокурор Дзержинского района города Ярославля (далее - заявитель, Прокурор) обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Росар" (далее - ответчик, Общество, ООО "Росар"), к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда первой инстанции от 29.10.2009 в удовлетворении заявленного требования отказано. Обществу возвращены предметы, изъятые по пяти протоколам от 28.08.2009.

Не согласившись с вынесенным решением, и.о. Прокурора обратился с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на неправильное применение норм материального права, просит решение суда отменить, заявленные требования удовлетворить. По мнению заявителя, из статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 2, 3 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 128-ФЗ) следует, что лицензия выдается уполномоченным органом на осуществление конкретного вида деятельности. Обязанность получения лицензии и место осуществления лицензируемой деятельности данный Закон не связывает. Деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игорных столов), подлежит лицензированию в соответствии с подпунктом 77 пункта 1 статьи 17 Закона N 128-ФЗ. Таким образом, факт осуществления Обществом указанной деятельности, установленный при проведении проверки, является основанием для привлечения его к ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Росар" считает решение суда от 23.10.2009 законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, жалобу Прокурора - без удовлетворения. Полагает, что в действиях Общества отсутствует объективная сторона вмененного ему административного правонарушения, поскольку в настоящее время деятельность организации и азартных игр вне игровых зон лицензированию не подлежит.

Общество и Прокурор явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, ходатайствовали о рассмотрении дела без их участия.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей заявителя и ответчика.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, прокуратурой Дзержинского района г.Ярославля проведена проверка соблюдения ООО "Росар" законодательства, регламентирующего деятельность по организации и проведению лотерей и азартных игр. В ходе проверки было выявлено, что в клубах по адресам: г. Ярославль, Ленинградский проспект, 61а, Труфанова, 19 (два клуба), ул. Б. Любимская, 59, ул. Урицкого, 7а, Тутаевское шоссе, 53, Обществом организовано проведение Всероссийской негосударственной бестиражной денежно-вещевой лотереи "Аладдин" и стимулирующей лотереи, под видом которой фактически осуществляется азартная игра. Участник стимулирующей лотереи заранее предполагает, что, приобретая лотерейный билет, он может сделать ставку и выиграть определенную денежную сумму с использованием игрового автомата. Данная деятельность ООО "Росар" противоречит требованиям Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр" (далее - Закон N 244-ФЗ) и Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях".

Осмотр помещений клубов Общества проведен сотрудниками ОБПСПРиИАЗ УВД по г. Ярославлю и оформлен протоколами от 28.08.2009. Ключи от игровых автоматов, паспорта на них, документы ООО "Росар", находящиеся в проверенных клубах, изъяты по протоколам от 28.08.2009.

Усмотрев в вышеназванных действиях ответчика признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, заместитель Прокурора 07.09.2009 в присутствии законного представителя Общества генерального директора Журавель А.В. вынес постановление о возбуждении в отношении ООО "Росар" дела об административном правонарушении и обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении данного требования, суд первой инстанции исходил из того, что на момент проведения проверки деятельность по организации и проведению азартных игр и пари, в том числе с использованием игрового оборудования, лицензированию не подлежала. Ярославская область не включена в перечень игорных зон, выдача разрешений на осуществление вышеназванной деятельности в Ярославской области законом не предусмотрена. Поэтому основания для привлечения ООО "Росар" к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ отсутствуют.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Обязанность получения лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино) и деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), была предусмотрена подпунктами 76, 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". Данные нормы утратили силу с 01.07.2009 (статья 17 Закона N 244-ФЗ), то есть до проведения проверки и возбуждения административного дела в отношении ООО "Росар".

Начиная с вышеуказанной даты, и в соответствии со статьей 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться на территории России исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Частью 2 статьи 9 Закона N 244-ФЗ установлено, что игорные зоны создаются на территориях Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области. Указанные игорные зоны должны быть созданы до 01.01.2007.

В силу статьи 13 Закона N 244-ФЗ организатор азартных игр получает право на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне после получения разрешения на осуществление данной деятельности. Деятельность игорных заведений, не имеющих такого разрешения, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям настоящего Закона (часть 9 статьи 16 Закона N 244-ФЗ).

Из вышеуказанных норм следует, что с 01.07.2009 деятельность по организации и проведению азартных игр, в том числе с использованием игорного оборудования, может осуществляться в Российской Федерации лишь при одновременном соблюдении следующих условий: 1) субъектом, осуществляющим данную деятельность, является юридическое лицо, получившее соответствующее разрешение; 2) деятельность ведется им в игорной зоне.

Ярославская область не включена в перечень игорных зон, соответственно, выдача разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и осуществление соответствующей деятельности в Ярославской области не предусмотрены.

Вывод Прокурора о том, что Закон N 128-ФЗ не связывает обязанность получения лицензии и место осуществления лицензируемой деятельности, отклоняются как основанные на неверном толковании норм права и применении положений закона, утративших силу.

Нарушение установленного законом запрета на осуществление рассматриваемой деятельности за пределами игорных зон не образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно отказал в привлечении ООО "Росар" к административной ответственности.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются как основанные на неверном толковании законодательства.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

На основании изложенного решение Арбитражного суда Ярославской области от 29.10.2009 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу Прокурора - без удовлетворения.

В соответствии со статьями 202, 204 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по делам о привлечении к административной ответственности не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Ярославской области от 29.10.2009 по делу N А82-15617/2009 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу и.о. прокурора Дзержинского района города Ярославля - без удовлетворения.

Постановление вступает в силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном законом порядке.

Председательствующий

Т.В. Лысова

Судьи

Г.Г. Буторина Г.Г. Перминова