Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11 ноября 2010 г. N 05АП-6132/2010

Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда
от 11 ноября 2010 N 05АП-6132/2010

г. Владивосток

Дело N А51-21205/2009

11 ноября 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 02 ноября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 ноября 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: О.Ю. Еремеевой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Мильгевской Н.А.

при участии:

от ОАО "Находкинский морской рыбный порт": Пудовочкина В.В. по доверенности от 07.12.2010 со специальными полномочиями сроком до 06.12.2010, паспорт 0509 690556 выдан 14.12.2009 ТП N 2 Отдела УФМС России по Приморскому краю в г. Находке;

от ОАО "Первый порт": Клюс А.В. по доверенности от 02.09.2010 со специальными полномочиями сроком на 1 год, паспорт.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Находкинской морской рыбный порт"

апелляционное производство N 05АП-6132/2010

на решение от 24.03.2010 судьи Заяшниковой О.Л.

по делу N А51-21205/2009 Арбитражного суда Приморского края

по иску ОАО "Находкинский морской рыбный порт"

к ОАО "Первый порт"

о признании недействительными решений общего собрания акционеров общества

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Находкинский морской рыбный порт" обратилось в арбитражный суд с исковыми требованиями к открытому акционерному обществу "Первый порт" о признании недействительными решений годового Общего собрания акционеров общества, оформленных протоколом N 9 от 11.06.2009.

Решением суда от 24.03.2010 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд указал на то, что истец, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не доказал в чем конкретно заключается нарушение его права на управление обществом принятием решений об утверждении годового отчета и финансовой отчетности общества, об избрании совета директоров и ревизора общества, утверждении аудитора общества.

Не согласившись с принятым решением, ОАО "Находкинский морской рыбный порт" обратилось с апелляционной жалобой, согласно которой просит отменить решение суда, указав, что годовое общее собрание акционеров, оформленное протоколом N 9 от 11.06.2009, созвано неуполномоченными лицами, что подтверждается вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 21.04.2009 по делу А51-12729/2008 на основании которого решение общего годового собрания акционеров ОАО "Первый порт" от 09.06.2008 признано недействительным по всем вопросам повестки дня, в том числе и по вопросу избрания совета директоров. Апеллянт указал, что на момент проведения собрания у ОАО "Первый порт" отсутствовал документ, подтверждающий полномочия Клюс В.А.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2010 г. решение суда первой инстанции отменено, исковые требования удовлетворены.

Постановлением ФАС ДВО от 27.09.2010г. отменено постановление суда апелляционной инстанции, дело направлено на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд. При этом суд кассационной инстанции указал на то, что апелляционным судом не учтено, что при рассмотрении настоящего дела ответчиком представлен протокол специального собрания директоров корпорации "Витон Инк." от 02.02.2004 с проставленным апостилем в соответствии с международными нормами надлежащего заверения и легализации документов, согласно которому директором компании назначен Виктор Клюс и которым подписаны оспариваемые истцом бюллетени от корпорации. Данный протокол не был исследован судом апелляционной инстанции по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. При этом апелляционным судом не дана оценка тому обстоятельству, что представленный в настоящем деле протокол от 02.02.2004 о назначении Виктора Клюса директором корпорации "Витон Инк." не был предметом исследования судов по делу N А51-12729/2008, поскольку на момент вынесения судебных актов по названному делу оценке и исследованию подвергался иной протокол от 01.12.2003, согласно которому Виктор Клюс уходит в отставку, а Надежда Клюс назначается на должность директора данной корпорации. Кроме того, судом апелляционной инстанции не проверен вопрос о наличии полномочий у совета директоров на созыв спорного собрания акционеров.

Таким образом, суд апелляционной инстанции при новом рассмотрении настоящего дела в соответствии с абзацем 2 пункта 15 части 2 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации руководствуется указаниями арбитражного суда кассационной инстанции.

При новом рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции от ОАО "Находкинский морской рыбный порт" поступили возражения на отзыв ответчика с учетом указаний суда кассационной инстанции.

Представитель ОАО "НМРП" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы и письменных возражений поддержал.

Представитель ОАО "Первый порт" c доводами апелляционной жалобы и письменных возражений не согласился.

Исследовав материалы дела в соответствии со статьей 266-270 АПК РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает решение подлежащим отмене на основании следующего.

ОАО "Первый порт" зарегистрировано в качестве юридического лица в администрации г.Находка (свидетельство от 02.08.1994 N 2998), одним из акционеров которого по состоянию на 30.04.2009 является, в том числе, ОАО "Находкинский морской рыбный порт", владеющий 58 410 450 шт. обыкновенных акций и 14 700 000 шт. привелигированных, что составляет 49% общего количества голосующих акций указанного юридического лица.

11.06.2009 на годовом общем собрании акционеров ОАО "Первый порт" при участии акционеров, обладающих в совокупности 99,9% от общего количества голосов и при наличии кворума, приняты решения об утверждении годового отчета и финансовой отчетности общества; избран совет директоров и ревизор акционерного общества; утвержден аудитор. Указанные решения оформлены протоколом от 17.06.2009 N 9.

По всем вопросам повестки дня истец голосовал против, что не повлияло на результаты принятых решений, поскольку ему принадлежало 49% голосов против 51% голосов, принадлежащих в совокупности остальным трем голосовавшим акционерам (корпорация "Витон Инк.", компания с ограниченной ответственностью Дженнер Коммерс Лимитед, корпорация "Комлет Инк.").

Считая проведенное собрание нелигитимным ввиду нарушения его формы, а также учета голосов корпорации "Витон Инк." в бюллетенях, подписанных неуполномоченным лицом, ОАО "Находкинский морской рыбный порт" обратилось с настоящим требованием в арбитражный суд.

В силу пункта 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований данного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

В соответствии с рекомендациями, изложенными в пункте 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (пункт 2 статьи 60 Закона) и др. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.

В соответствии с вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 21.04.2009 N А51-12729/2008 44-35 о признании недействительным решений годового общего собрания ОАО "Первый порт" от 09.06.2008 было установлено, что на дату 09.06.2008 директором компании "Витон Инк" являлась Надежда Клюс, о чем имелось подтверждение о регистрации от 30.03.2004.

Выполняя указания суда кассационной инстанции о необходимости дать оценку протоколу специального собрания директоров корпорации от 02.04.2004 о назначении Виктора Клюса директором корпорации "Витон Инк.", суд апелляционной инстанции установил следующее.

Согласно ответу заместителя Председателя Государственной Думы Российской Федерации от 11.06.2004 N 1.10-22/389 на обращение председателя Совета директоров ОАО "Находкинский рыбный порт", по информации, представленной Центральной избирательной комиссией РФ, В.А. Клюс после избрания его депутатом Государственной Думы на основании пункта 1 статьи 88 Федерального закона "О выборах депутатов Государственной Думы ФС РФ" представил установленный по закону документ о прекращении деятельности, не совместимой со статусом депутата. Аналогичный ответ содержится в письме Председателя комиссии по мандатным вопросам и вопросам депутатской этики от 04.08.2005 N 4.1-8/75.

При непосредственном изучении протокола от 02.04.2004 о передаче Виктору Клюссу прав и полномочий директора Компании "Витон Инк." суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что данное доказательство не отвечает признакам допустимости, поскольку апостиль и свидетельство к нему датированы 25.11.2009 и 24.11.2009 соответственно. Кроме того, указанные документы были представлены лишь при рассмотрении дела в суде кассационной инстанции. Доказательств невозможности предоставления данных документов при рассмотрении дела в суде первой инстанции либо при первоначальном рассмотрении апелляционной жалобы ответчик суду не представил. Таким образом, коллегия критически относится к протоколу от 02.04.2004, учитывая, что апостилированные документы к нему датированы ноябрём 2009 г. Иных доказательств, подтверждающих наделение Виктора Клюса полномочиями директора Компании "Витон Инк.", в деле не имеется.

Таким образом, суд апелляционной инстанции исходит из того, что Клюс В.А. на момент спорного собрания от 11.06.2009 не являлся директором корпорации.

Оценивая вышеназванные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции установил отсутствие в материалах дела регистрационных документов Компании "Витон Инк." за период с 09.06.2008 по 11.06.2009 о лице, имеющим право действовать без доверенности, в связи с чем заполненные от имени указанной Компании бюллетени для голосования на общем собрании акционеров 11.06.2009 и подписанные от имени названного акционера Клюсом В.А. бюллетени не могли быть засчитаны по итогам спорного голосования.

Данное обстоятельство свидетельствует о том, что счетная комиссия в нарушение пункта 4 статьи 56 Федерального закона "Об акционерных обществах" не проверила полномочия акционера, принимавшего участие в собрании, что привело к неправильному определению кворума собрания и нарушению прав и законных интересов ОАО "Находкинский морской рыбный порт", которое было лишено возможности в полной мере реализовать свое право голоса на общем собрании.

В отношении полномочий состава Совета директоров, созвавшего оспариваемое собрание, суд пришел к следующему.

Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров, общее руководство деятельностью общества осуществляется советом директоров.

В силу пункта 1 статьи 66 Федерального закона "Об акционерных обществах" члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 настоящего Федерального закона, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Согласно материалам дела, решение общего собрания акционеров от 09.06.2008, которым был избран совет директоров, созвавший собрание от 11.06.2009 признано недействительным по всем пунктам повестки дня вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 21.04.2009 по делу N А51-12729/2008 44-357/25.

Таким образом, у совета директоров в составе Абросимова Д.Ю., Бисянка С.Ф., Васильева М.П, Клюс А.В, Клюс В.А., Лятамбур Ю.П., Стаценко Г.С. отсутствовали полномочия по созыву оспариваемого собрания акционеров.

Поскольку решения, принятые незаконно избранным советом директоров общества, не имеют юридической силы, суд апелляционной инстанции, основываясь на приведенных выше обстоятельствах, приходит к выводу о том, что решения, оформленные протоколом годового общего собрания акционеров ОАО "Первый Порт" N 9 от 11.06.2009 подлежат признанию недействительными как противоречащие требованиям действующего законодательства и нарушающие права и законные интересы истца как акционера общества.

То обстоятельство, что судебные акты по делу N А51-12729/2008 44-357/25 вступили в законную силу после принятия советом директоров решений, оформленных протоколом N 9 от 11.06.2009 от 10.10.2007, правового значения не имеет, поскольку данное обстоятельство не устраняет пороки незаконного формирования состава совета директоров, принявшего оспариваемые решения, и не придает этим решениям юридическую силу.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции подлежит отмене, а заявленные требования удовлетворению.

В силу части 1 статьи 110 АПК РФ расходы, связанные с рассмотрением дела в суде, понесенные ОАО "Находкинский морской рыбный порт" относятся на ОАО "Первый порт".

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 24 марта 2010 г. по делу N А51-21205/2009 отменить.

Признать недействительными решения по всем вопросам повестки дня годового общего собрания открытого акционерного общества "Первый порт" от 11.06.2009, оформленные протоколом N 9.

Взыскать с открытого акционерного общества "Первый порт" в пользу открытого акционерного общества "Находкинский морской рыбный порт" 3000 (три тысячи) рублей по исковому заявлению и по апелляционной жалобе.

Выдать исполнительный лист.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Г.А. Симонова

Судьи:

О.Ю. Еремеева Е.Л. Сидорович