Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2010 г. N 08АП-4320/2010

город Омск

23 сентября 2010 г.

Дело N А75-2315/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 сентября 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лотова А.Н.,

судей Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Моисеенко Н.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

дело N А75-2315/2010

по заявлению индивидуального предпринимателя Капусткина Валерия Александровича

к судебному приставу-исполнителю отдела судебных приставов по городу Югорску Управления Федеральной службы судебных приставов по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре Новикову П.Н.,

при участии третьих лиц: индивидуального предпринимателя Усенко Андрея Николаевича, Управления Федеральной службы судебных приставов по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре,

об оспаривании ненормативного правового акта судебного пристава-исполнителя,

при участии в судебном заседании представителей:

от индивидуального предпринимателя Капусткина Валерия Александровича - не явился, извещен;

от судебного пристава-исполнителя отдела судебных приставов по городу Югорску Управления Федеральной службы судебных приставов по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре Новикова П.Н. - не явился, извещен;

от индивидуального предпринимателя Усенко Андрея Николаевича - не явился, извещен;

от Управления Федеральной службы судебных приставов по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Капусткин Валерий Александрович (далее - предприниматель Капусткин В.А., заявитель) обратился в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа-Югры с заявлением о признании незаконным постановления от 08.02.2010 о взыскании исполнительского сбора, вынесенного судебным приставом-исполнителем Отдела судебных приставов по городу Югорску Управления Федеральной службы судебных приставов по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре Новиковым П.Н. (далее - судебный пристав-исполнитель Новиков П.Н.).

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 15.04.2010 по делу N А75-2315/2010 в удовлетворении требований, заявленных предпринимателем Капусткиным В.А., отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, предприниматель Капусткин В.А. обжаловал его в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены безусловные основания для отмены решения суда первой инстанции.

А именно, судом апелляционной инстанции при исследовании материалов дела установлено, что предпринимателем Капусткиным В.А. по настоящему делу оспаривается постановление конкретного судебного пристава-исполнителя Отдела судебных приставов по городу Югорску Управления Федеральной службы судебных приставов по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре Новикова П.Н..

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона от 21.07.97 N 118-ФЗ "О судебных приставах" судебный пристав-исполнитель является должностным лицом, основным субъектом исполнительного производства, обжалование действий и решений которого предусмотрено статьей 128 Федерального закона "Об исполнительном производстве" от 02.10.2007 N 229-ФЗ и статьей 329 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Следовательно, он обладает процессуальными правами как субъект отношений, связанных с предметом судебного разбирательства и обязан в силу статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, как должностное лицо, доказывать законность совершения им оспариваемых действий или принятия оспариваемого решения.

Для реализации указанного права в арбитражном процессе судебный пристав-исполнитель должен быть наделен правами участника, то есть быть привлеченным к участию в деле, что не было сделано судом первой инстанции.

Между тем к участию в деле судебный пристав-исполнитель Новиков П.Н. судом первой инстанции привлечен не был, в то время как принятое судом решение затрагивает его права и законные интересы.

В соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, является безусловным основанием для отмены решения.

В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.

Таким образом, апелляционным судом в соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также в соответствии с пунктами 29, 30 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", было вынесено определение от 10.08.2010 , которым дело было назначено к рассмотрению по правилам рассмотрения судом первой инстанции. Этим же определением апелляционный суд привлек к участию в деле судебного пристава-исполнителя Новикова П.Н.

Восьмой арбитражный апелляционный суд, рассмотрев настоящее дело по правилам первой инстанции, установил следующие обстоятельства.

07.04.2009 возбуждено исполнительное производство N 86/20/5149/160/2009 и установлен срок для добровольного исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе.

В связи с тем, что предприниматель Капусткин В.А. не исполнил требования исполнительного документа в установленный срок, судебным приставом-исполнителем Новиковым П.Н. 08.02.2010 вынесено постановление о взыскании с предпринимателя Капусткина В.А. исполнительского сбора в размере 15 912 руб. 63 коп.

Не согласившись с постановлением о взыскании исполнительского сбора, предприниматель Капусткин В.А. обратился в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа-Югры.

В обоснование своих доводов предприниматель указал, что исполнительное производство N 86/20/633/159/2009 от 07.04.2009 на основании исполнительного листа N 0084504 от 20.03.2008, выданного Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа, по взысканию долга в размере 260 383 руб. 33 коп. с должника Капусткина В.А. в пользу взыскателя Усенко А.Н. никогда не возбуждалось и не высылалось в адрес заявителя.

Судебный пристав-исполнитель Новиков П.Н. представил отзыв, в котором пояснил, что на основании исполнительного листа Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры N 0084504 от 20.03.2008 в отношении предпринимателя Капусткина В.А, было возбуждено исполнительное производство N 86/20/5149/160/2009. В последующем данный номер был изменен на N 86/20/633/159/2009, что отражено в книге учета исполнительных документов и предусмотрено Инструкцией по делопроизводству в Федеральной службе судебных приставов, утвержденной Приказом Минюста РФ N 126 от 25.06.2009.

На заявление предпринимателя Капусткина В.А. Управление Федеральной службы судебных приставов по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре, привлеченное к участию в деле в качестве третьего лица, представило отзыв, в котором указало на отсутствие оснований для удовлетворения требования предпринимателя Капусткина В.А. Данное лицо пояснило, что несовпадение номеров исполнительных производств обусловлено ежегодной перерегистрацией номеров исполнительного производства при переходе на следующий календарный год.

Иные участвующие в деле лица отзывы на заявление предпринимателя Капусткина В.А. не представили, своей правовой позиции относительно обстоятельств дела не высказали.

Судебное заседание апелляционного суда по правилам статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проведено в отсутствие участвующих в деле лиц, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела, и не заявивших о его отложении. От судебного пристава-исполнителя Новикова П.Н. поступило ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие в связи с невозможностью явки, которое апелляционный суд счел возможным удовлетворить и рассмотреть дело без его участия.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, доводы участвующих в деле лиц, не усмотрел оснований для удовлетворения требования предпринимателя Капусткина В.А., исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 30 Федерального закона "Об исполнительном производстве" судебный пристав-исполнитель возбуждает исполнительное производство на основании исполнительного документа по заявлению взыскателя, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Статьей 14 Федерального закона "Об исполнительном производстве" предусмотрено, что решения по вопросам исполнительного производства, принимаемые судебным приставом-исполнителем, оформляются постановлениями должностного лица службы судебных приставов, в которых, в том числе должны быть указаны такие сведения как наименование и номер исполнительного производства, по которому выносится постановление и вопрос, по которому выносится постановление (часть 1, пункты 4, 5 части 2 статьи 14 Федерального закона "Об исполнительном производстве").

Из материалов дела следует, что в отношении предпринимателя Капусткин В.А. на основании исполнительного листа Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры N 0084504 от 20.03.2008, было возбуждено исполнительное производство N 86/20/5149/160/2009, в рамках которого с предпринимателя подлежит взыскать в пользу Усенко А.Н. 260 383 руб. 33 коп.

Таким образом, номера исполнительных производств не совпадают. Как полагает предприниматель, данное обстоятельство является основанием для признания постановления судебного пристав-исполнителя от 08.02.2010 незаконным.

Суд апелляционной инстанции с такой позицией согласиться не может.

Согласно пункту 167 Инструкции по делопроизводству в Федеральной службе судебных приставов, утвержденной Приказом Министерства юстиции РФ N 126 от 25.06.2008 по окончании календарного года не завершенные в делопроизводстве исполнительные документы подлежат перерегистрации в регистрационном журнале входящих документов (электронной базе данных).

Ежегодно заводится новая Книга учета исполнительных документов, в которую переносятся перерегистрированные исполнительные документы. Во вновь заведенной Книге учета исполнительных документов после нового присвоенного номера через косую черту помещаются регистрационный номер и год из Книги учета исполнительных документов прошлого года. В Книге учета исполнительных документов прошлого года делается отметка о перерегистрации.

В рассматриваемом случае, исполнительное производство N 86/20/5149/160/2009 было возбуждено в 2009 году (постановление от 07.04.2009).

Судебным приставом исполнителем Новиковым П.Н. в материалы дела представлена копия Книги учета исполнительных документов (2010), из которой следует, что в связи с переходом исполнительного производства N 86/20/5149/160/2009 на 2010 год, изменен его номер на 86/20/633/159/2009.

Кроме того, в тексте спорного постановления указано, что исполнительное производство N 86/20/633/159/2009 возбуждено на основании исполнительного листа Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры N 0084504 от 20.03.2008.

При этом, о вынесении постановления о возбуждении исполнительного производства N 86/20/5149/160/2009 заявитель был осведомлен, о чем свидетельствует реестр на отправление заказной корреспонденции от 17.04.2009 (л.д. 38).

Таким образом, доводы предпринимателя Капусткина В.А. о том, что оспариваемое постановление основано на несуществующем исполнительном производстве, являются несостоятельными.

В соответствии с частью 1 статьи 30 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" судебный пристав-исполнитель возбуждает исполнительное производство на основании исполнительного документа по заявлению взыскателя.

Согласно части 11 статьи 30 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" если исполнительный документ впервые поступил в службу судебных приставов, то судебный пристав-исполнитель в постановлении о возбуждении исполнительного производства устанавливает срок для добровольного исполнения должником содержащихся в исполнительном документе требований и предупреждает должника о принудительном исполнении указанных требований по истечении срока для добровольного исполнения с взысканием с него исполнительского сбора и расходов по совершению исполнительных действий.

Как предписывает часть 1 статьи 112 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" исполнительский сбор является денежным взысканием, налагаемым на должника в случае неисполнения им исполнительного документа в срок, установленный для добровольного исполнения исполнительного документа, а также в случае неисполнения им исполнительного документа, подлежащего немедленному исполнению, в течение суток с момента получения копии постановления судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства. Исполнительский сбор зачисляется в федеральный бюджет.

Согласно части 2 статьи 112 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" исполнительский сбор устанавливается судебным приставом-исполнителем по истечении срока, указанного в части 1 настоящей статьи, если должник не представил судебному приставу-исполнителю доказательств того, что исполнение было невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Исполнительский сбор устанавливается в размере семи процентов от подлежащей взысканию суммы или стоимости взыскиваемого имущества (часть 3 статьи 112 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве").

Материалы дела подтверждается и предпринимателем Капусткиным В.А. фактически не оспаривается, что исполнительный лист N 0084504, выданный Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа-Югры, действительно не был исполнен предпринимателем Капусткиным В.А. в установленный в постановлении о возбуждении исполнительного производства срок.

Таким образом, учитывая положения указанных выше норм права и фактические обстоятельства дела, апелляционный суд пришел к выводу о том, что спорное постановление о взыскании исполнительского сбора вынесено судебным приставом - исполнителем в соответствии со статьями 68 и 69 Федерального закона "Об исполнительном производстве".

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Учитывая изложенное выше, требования предпринимателя Капусткина В.А. удовлетворению не подлежат.

Поскольку были установлены основания для перехода к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции, в соответствии с пунктом 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" по результатам рассмотрения дела суд апелляционной инстанции согласно пункту 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основаниями для отмены судебного акта (часть 4 статьи 270 Кодекса), и принимает новый судебный акт.

Следовательно, решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 15.04.2010 по делу N А75-2315/2010 подлежит отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении требований заявителя.

Судебные расходы не распределяются, поскольку жалобы на решения и действия (бездействия) судебного пристава исполнителя государственной пошлиной не облагаются.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1, пунктом 4 части 4 статьи 270, статьей 271, а также статьей 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 15.04.2010 по делу N А75-2315/2010 отменить, принять новый судебный акт.

В удовлетворении требований индивидуального предпринимателя Капусткина Валерия Александровича о признании незаконным постановления от 08.02.2010 о взыскании исполнительского сбора, вынесенного судебным приставом-исполнителем Отдела судебных приставов по городу Югорску Управления Федеральной службы судебных приставов по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре Новиковым П.Н., отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Лотов

Судьи

О.А. Сидоренко Н.А. Шиндлер