Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 октября 2010 г. N А40-17481/10-105-74

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 октября 2010 г. N 09АП-19792/2010

г. Москва

Дело N А40-17481/10-105-74

18 октября 2010 г.

N 09АП-19792/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 06 сентября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 октября 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Валиева В.Р.

судей Попова В.В., Левченко Н.И.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Салахетдиновым Р.Т.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Агрофирма "КОСИНО"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 18.06.2010

по делу N А40-17481/10-105-74, принятое судьей Никоновой О.И.,

по иску ООО "Инвестиционно-строительная компания "Капитал-Недвижимость"

к ЗАО "Агрофирма "КОСИНО"

3-е лицо ЖСК "АЛЬФА"

о расторжении договора.

в судебном заседании участвуют:

от ответчика: Ковалев А.А. (по доверенности от 01.02.10)

В судебное заседание не явились: истец, третье лицо - извещены надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ

ООО "Инвестиционно-строительная компания "Капитал-Недвижимость" (далее истец) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к ЗАО Агрофирма "КОСИНО" (далее ответчик) о расторжении договора N С-ЮБ/АФК/9-10 от 27.11.2008 г. (далее договор от 27.11.2008) в связи с существенными изменениями обстоятельств на основании ст.451 ГК РФ.

Определением суда от 31 марта 2010 г. третьим лицом, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено ЖСК "Альфа" (ст. 51 АПК РФ).

Решением суда от 18 июня 2010 г. в иске отказано. При этом суд определил правовую природу договора от 27.11.2008 г. как предварительного, указал, что срок его заключения не может определяться событием, зависящим от воли сторон (ст. 190 ГК РФ), и, установив истечение установленного законом годичного срока для заключения основного договора, отказал истцу в требовании о расторжении прекратившего свое действие предварительного договора.

С мотивировочной частью решения не согласился ответчик и подал апелляционную жалобу, в которой просит исключить из мотивировочной части вывод о том, что обязательства, предусмотренные договором от 27.11.2008 г. прекратились.

По мнению заявителя жалобы, суд не учел, что 19 октября 2009 года ответчик своим письмом (зарегистрировано истцом под входящим номером 171) обратился к истцу с предложением заключить основной договор, в связи с чем годичный срок, предусмотренный в ст. 429 ГК РФ был прерван.

В заседании суда апелляционной инстанции от 06 сентября 2009 г. ответчик представил письменные пояснения, о том что договор N С-ЮБ/АФК/9-10 от 27.11.2008 г. является предварительным, что не оспаривается и не обжалуется.

Заслушав доводы представителя ответчика, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела и достоверно установлено судом первой инстанции, между ЖСК "Альфа" и ООО "Инвестиционно-строительная компания "Капитал-Недвижимость" заключен договор застройщика N 1134/9-10, согласно которому в соответствии с правом, предоставленным п. 7 договора об аренде земельного участка от 20.01.1994 N М-06-000378 с изменениями и дополнениями, внесенными ЖСК "Альфа" и Правительством Москвы, генеральным планом застройки поселка "Потапово", ЖСК "Альфа" выделяет застройщику (истцу) во временное пользование часть земельного участка (землеотвод), общей площадью 423 сотки, по адресу: Москва, Юго-Западный административный округ, Южное Бутово, жилой комплекс "Г", поселок "Потапово", для осуществления строительства коттеджей своими силами за счет собственных средств застройщика и/или с привлечением третьих лиц, в т.ч. инвесторов на весь срок осуществления строительных работ. Предметом настоящего договора является также определение порядка уплаты и размера вступительного, паевого и иных взносов.Вступительный взнос составляет 1 269 000 долларов США (п.5.1 договора).

Согласно выписке из протокола 44-02 заседания Правления ЖСК "Альфа" от 15.02.2006 обязательства застройщика по уплате вступительного взноса выполнены.

Между истцом и ответчиков заключен договор N С-ЮБ/АФК/9-10 от 27.11.08, согласно которому истец обязуется подписать с приобретателем (ответчиком) Акт, согласно которому истец передает ответчику принадлежащий истцу пай (паенакопления) в паевом фонде ЖСК "Альфа" в размере, соответствующем праву на получение имущественных комплексов, расположенных по адресу: Москва, ЮЗАО, Южное Бутово, поселок "Потапово", жилой комплекс "Г", ЖСК "Альфа", микрорайона N 9 и N 10, состоящих из следующих объектов со следующими характеристиками:

N п/п

мкрн.

N объекта

Площадь объекта, кв.м

Площадь земли, кв.л

9

523

2

10

479,13

3

19

900

9

498,05

5

27

498,05

6

1

886

10

479,13

8

5

989

10

479,13

10

10

479,13

11

13

498,05 расположенных на земельных участках по адресу: г. Москва, ЮЗАО, Южное Бутово, поселок "Потапово", жилой комплекс "Г", ЖСК "Альфа", микрорайон N 9 и микрорайон N 10, выделенных под жилую застройку ООО "Инвестиционно-строительная компания "Капитал-Недвижимость" как члену кооператива - ЖСК "Альфа", а Приобретатель обязуется принять пай (паенакопления) в паевом фонде ЖСК "Альфа" и оплатить его в порядке и на условиях, установленных настоящим Договором.

Настоящий договор и акт передачи пая (паенакоплений) является основанием заключения между Приобретателем и ЖСК "Альфа" договора застройщика в соответствии с Уставом ЖСК "Альфа".

Ориентировочный срок окончания строительства и ввода в эксплуатацию Объекта - III квартал 009 года. Стороны договорились, что Общество берет на себя обязательства ускорить строительство, завершить строительные работы на Объектах в срок до 01.06.2009г. и всемерно действовать ЖСК "Альфа" введению Объектов в эксплуатацию.

В соответствии с п. 2.2 договора стороны обязуются заключить Акт о передаче пая (паенакоплений) на условиях, предусмотренных настоящим Договором в течение 5 (пяти) дней с даты подписания Акта приемки в эксплуатацию законченных строительством Объектов -Коттеджей в соответствии с п. 2.1. настоящего договора с фактической площадью, согласно обмеров БТИ на момент оформления прав собственности на них, а в случае невыполнения сроков окончания строительства Объектов, указанных в п. 2.1. настоящего договора ив случае прекращения Обществом финансированием строительства Объекта по причине утраты платежеспособности (банкротства) в любое время по желанию Приобретателя.

В соответствии с п. 3.1 стоимость пая (паенакоплений) установлена сторонами в размере 506 155 820 руб.

Доказательства принадлежности истцу пая на указанную сумму суду не представлены.

Доказательства приемки в эксплуатацию законченных строительством коттеджей также не представлены.

Указанный договор по своей правовой природе является предварительным договором, согласно которому стороны в будущем заключат акт (договор) о передаче пая (паенакоплений) на условиях, предусмотренных настоящим Договором.

В соответствии со ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

В силу статьи 190 ГК РФ срок может определяться указанием лишь на такое событие, которое должно неизбежно наступить, то есть не зависит от воли и действий сторон.

Подписание Акта приемки в эксплуатацию законченных строительством Объектов -Коттеджей зависит от воли сторон и третьих лиц. Условие заключения договора в случае прекращения Обществом финансированием строительства Объекта по причине утраты платежеспособности (банкротства) в любое время по желанию Приобретателя не устанавливает конкретного срока.

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, не могут рассматриваться как бессрочные.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что срок для заключения основного договора составляет 1 год с даты подписания предварительного договора. Указанный срок истек 27 ноября 2009 г.

Довод ответчика об оценке его письма от 19.10.2009 г. (л.д. 86) в порядке ч.6 ст. 429 ГК РФ как предложения заключить основной договор отклоняется судебной коллегией.

По смыслу ч.6 ст. 429 ГК РФ обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Понятие предложения заключить договор раскрыто в ч. 1 ст. 435 ГК РФ следующим образом: офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Между тем, письмо ответчика от 19.10.2009 г. не отвечает принципу определенности намерений, поскольку не содержит ясно выраженного волеизъявления ответчика заключить основной договор, что прямо усматривается из последнего абзаца письма, что в случае неполучения ответчиком ответа на письмо, ЗАО "Агрофирма "КОСИНО" согласно п.5.3.договора будет вынуждено ставить вопрос о возврате денежных средств, уплаченных за пай (паенакопление) в паевом фонде ЖСК "Альфа".

Пункт 5.3. договора от 27.11.2008 г. предусматривает право ответчика, как приобретателя, расторгнуть договор в одностороннем порядке путем направления истцу уведомления.

Таким образом, последним волеизъявлением ответчика явилось не намерение заключить основной договор, а расторгнуть предварительный.

Следовательно, годичный срок для заключения основного договора не был прерван и истек 27.11.2009 г.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266-268, ч.1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 18 июня 2010 года по делу N А40-17481/10-105-74 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

В.В. Попов Н.И. Левченко