Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2010 г. N А40-52164/10-4-283

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2010 г. N 09АП-29711/2010

20 декабря 2010 г.

Дело N А40-52164/10-4-283

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 декабря 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько,

Судей Р.Г. Нагаева, С.Н. Крекотнева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Селивестровым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 33 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.09.2010

по делу N А40-52164/10-4-283, принятое судьей Назарцом СИ.

по заявлению ООО "ИКС 5 Ритейл Групп"

к ИФНС России N 33 по г. Москве

о признании частично недействительными решений

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Рыковой Н.В. по дов. N б/н от 12.04.2010,

от заинтересованного лица - Куроедова Д.М. по дов. N 05/500юр от 28.12.2009.

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "ИКС 5 Ритейл Групп" просит признать частично недействительными решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 33 по г. Москве от 20 января 2010 г., вынесенные по результатам камеральной налоговой проверки уточнённой налоговой декларации по НДС (корректировка N 1) за 2 квартал 2009 г.: N 16/04 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и N 16/02 НДС об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению. Решением арбитражного суда г. Москвы заявленные требования удовлетворены частично.

Признаны недействительными, как не соответствующие Налоговому кодексу Российской Федерации, ненормативные правовые акты Инспекции Федеральной налоговой службы N 33 по г. Москве, вынесенные в отношении Общества с ограниченной ответственностью "ИКС 5 Ритейл Групп" по результатам камеральной проверки уточнённой налоговой декларации по НДС (корректировка N 1) за 2 квартал 2009 г.:

-решение N 16/04 от 20 января 2010 г. "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" - за исключением привлечения к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ - за непредставление в установленный срок документов в налоговый орган - в виде взыскания штрафа в размере 238 350 руб.; -решение N 16/02 НДС от 20 января 2010 г. "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" - в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 11 082 592 руб. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

С решением суда не согласился налоговый орган, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Налогоплательщик представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, решение суда в части отказа в удовлетворении заявленных требований не обжалует.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, в части апелляционной жалобы налогового органа, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене решения не усматривает.

Как усматривается из материалов дела, ООО "ИКС 5 Ритейл Групп" представило в ИФНС России N 33 по г. Москве уточнённую налоговую декларацию по НДС (корректировка N 1) за 2 квартал 2009 г., в которой был исчислен к возмещению из бюджета налог в сумме 12 063 346 руб. (т. 1 л.д. 106-109).

Сумма реализации в отчётном периоде составила 297 053 046 руб., НДС -50 947 466 руб.

Сумма налога, предъявленная налогоплательщику при приобретении на территории РФ товаров (работ, услуг), имущественных прав, подлежащая вычету, составляет 47 364 844 руб.

Сумма налога, исчисленная с сумм оплаты частичной оплаты, подлежащая вычету с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг), составила 15 645 968 руб.

Общая сумма НДС, подлежащая вычету, составила 63 010 812 руб. Для подтверждения обоснованности применения налоговых вычетов, правильности и своевременности исчисления НДС за 2 квартал 2009 г., налоговым органом были выставлены требования о представлении документов (информации). Документы представлялись с нарушением срока и не в полном объёме, что отражено в решении (т. 1 л.д. 10).

Как отмечено в оспариваемом решении N 16/04, по результатам камеральной проверки уточнённой налоговой декларации 07.12.2009 г. ИФНС России N 33 по г. Москве составлен акт N 16/50, на который 29.12.2009 г. налогоплательщиком представлены возражения. Акт и возражения были рассмотрены инспекцией в присутствии представителя организации до вынесения решений (т. 1 л.д. 9). Претензий по вопросу нарушений налоговым органом процедуры проведения камеральной налоговой проверки и рассмотрения её результатов заявителем не предъявлено.

20 января 2010 г. налоговым органом вынесены оспариваемые решения: -N 16/04 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", которым налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ - за неуплату (неполную уплату) НДС в результате занижения налоговой базы - в виде взыскания штрафа в размере 6 122 906,60 руб.; по п. 1 ст. 126 НК РФ - за непредставление в установленный срок документов в налоговый орган - в виде взыскания штрафа в размере 238 350 руб.; ему доначислен налог в сумме 30 614 533 руб., предложено уплатить недоимку и штраф, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учёта. В данном решении изложены фактические обстоятельства, послужившие основанием для вынесения обоих решений (т. 1 л.д. 9-24);

-N 16/02 НДС "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению", в котором сделан вывод о необоснованности применения налоговых вычетов по НДС в сумме 16 262 722 руб.; занижении налоговой базы в сумме 144 728 651,69 руб. (НДС 26 051157 руб.); заявителю отказано в возмещении НДС в сумме 12 063 346 руб. за 2 квартал 2009 г. (т. 1 л.д. 25-26).

Не согласившись с принятыми налоговой инспекцией решениями, налогоплательщик через ИФНС России N 33 по г. Москве 10.02.2010 г. по средствам телекоммуникационной связи подал апелляционную жалобу в УФ НС России по г. Москве на решение N 16/04 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 1 л.д. 27-33).

В судебном порядке заявитель обжалует решение от 20.01.2010 г. N 16/04 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в полном объёме, за исключением привлечения к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ - за непредставление в установленный срок документов в налоговый орган - в виде взыскания штрафа в размере 238 350 руб.

Решение от 20.01.2010 г. N 16/02 НДС об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению заявитель обжалует в части отказа в возмещении НДС в сумме 12 032 392,55 руб., в остальной части решение не обжалуется.

Заинтересованное лицо в апелляционной жалобе указывает на несоблюдение Заявителем досудебного порядка урегулирования спора (п.1 жалобы).

Однако данное утверждение не соответствует фактическим обстоятельствам.

Заявитель обжаловал решение о привлечении его к ответственности, направив апелляционную жалобу в Налоговый орган 10.02.2010, что подтверждается специализированным оператором связи.

В заголовке жалобы была допущена опечатка -неверно указаны дата и номер обжалуемого решения. Вместе с тем, из текста жалобы и ее просительной части однозначно следует, что обжалуется именно решение о привлечении к налоговой ответственности от 20.01.2010 N 16/04, что подтверждается текстом самой жалобы.

Кроме того, об обжаловании именно решения о привлечении к налоговой ответственности от 20.01.2010 N 16/04, а не решения от 29.12.2009 N14-05-03/25907 свидетельствует то, что последнее решение в отношении Заявителя не выносилось, кроме того, решение от 29.12.2009 не могло быть обжаловано в апелляционном порядке 10.02.2010 по причине истечения срока на его апелляционное обжалование.

Апелляционная жалоба на соответствующее решение налогового органа подается в вынесший это решение налоговый орган, который обязан в течение трех дней со дня поступления указанной жалобы направить ее со всеми материалами в вышестоящий налоговый орган (п. 3 ст. 139 НК РФ).

То есть апелляционная жалоба должна была быть направлена в Управление ФНС России по г. Москве 15.02.2010.

Согласно п.3 ст. 140 НК РФ, решение налогового органа по жалобе принимается в течение 1 месяца со дня ее получения. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на 15 дней.

Решений о продлении срока рассмотрения жалобы Заявитель не получал, поэтому срок, указанный в п. 3 ст. 140 НК РФ, истек 15.03.2010.

Таким образом, решение Управления ФНС России по г. Москве по жалобе Заявителя должно было быть принято не позднее, чем 15.03.2010.

Согласно п. 3 ст. 140 НК РФ, о принятом решении по жалобе налогоплательщику сообщается письменно в течение 3 дней с даты принятия такого решения. Следовательно,

о принятом решении по жалобе Заявителю должно было быть сообщено письменно до 18.03.2009, чего сделано не было.

Впоследствии в целях ускорения разрешения настоящего спора 23.08.2010 Заявителем была подана повторно жалоба в Управление ФНС России по г. Москве, которая была рассмотрена и 23.09.2010 оставлена без удовлетворения.

Налоговый орган сделал необоснованный вывод о занижении Заявителем налоговой базы по НДС во 2 квартале 2009 в результате невключения в книгу продаж и налоговую декларацию по НДС представленного в ходе проверки Заявителем счета-фактуры N У 152/0059 от 01.06.2009.

Согласно ст. 171 НК РФ, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации; суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг); суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

Как установлено ст. 172 НК РФ, налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав и при наличии соответствующих первичных документов.

Так, Заявителем в счете-фактуре N У152/0059 была допущена техническая ошибка - неверно указана дата. В связи с этим в указанный документ были внесены исправления об изменении даты "01.06.2009" на "01.04.2008".

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что Заявитель не обязан был учитывать счет - фактуру N У152/0059 при определении налоговой базы и исчислении НДС за 2 квартал 2009 года ввиду следующего.

Сумма в размере 144 728 652,00руб. (НДС 26 051157,31руб.) была учтена Заявителем при определении налоговой базы за 2 квартал 2008 год.

Так, счет-фактура от 01.04.2008 N У152/0059 (НДС 26 051157,31руб.) нашел отражение в дополнительном листе N 1 к книге продаж за 2 квартал 2008.

Итоговая стоимость без НДС (графа 5(а)) книги продаж с дополнительным листом составила 288 375 222,00руб. и отражена по строке 180 Раздела 3 уточненной налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2008 в полном объеме.

Сумма НДС в размере 8 750 970,00руб., исчисленная к уплате в бюджет (строка 040 Раздела 1 уточненной налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2008) полностью перечислена платежным поручением от 21.07.2008 N Х5-0000093.

Таким образом, сумма 144 728 652,00 руб. (НДС 26 051 157,31руб.) учтена Заявителем при определении налоговой базы, а налог исчисленный к уплате, перечислен в бюджет, что свидетельствует о выполнении Заявителем обязанности по исчислению НДС по счету-фактуре от 01.04.2008 N У152/0059.

В соответствии с п. 1 ст. 167 НК РФ, моментом определения налоговой базы является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Заявитель 01.04.2008 заключил с ЗАО "Торговый дом "ПЕРЕКРЕСТОК" соглашение об уступке прав и передаче обязательств (далее по тексту именуемое "Соглашение об уступке").

Согласно п. 1.1. Соглашения об уступке, Заявитель уступает ЗАО "ТД "ПЕРЕКРЕСТОК" права и обязательства по договору на приобретение прав пользования программным обеспечением SAP и оказание услуг по сопровождению программного обеспечения SAP от 27.09.2007 N 125/07-ПС (далее по тексту "Договор SAP").

В соответствии с п.2.1. Соглашения об уступке, замена стороны в Договоре SAP происходит с вступлением в силу Соглашения об уступке.

Соглашение об уступке вступает в силу после его подписания Обществом и ЗАО "ТД "ПЕРЕКРЕСТОК" и с момента его одобрения ООО "САП СНЕ" (п.4 Соглашения об уступке).

Соглашение об уступке подписано Сторонами и одобрено ООО "САП СНЕ" 01.04.2008.

Таким образом, исходя из положений Соглашения об уступке, права и обязанности по Договору SAP переданы Обществом контрагенту 01.04.2008.

Момент передачи прав и обязанностей по Договору SAP во 2 квартале 2008 подтверждается также актом от 01.04.2008 N 2418 и счетом-фактурой от 01.04.2008 N У 152/0059.

В связи с технической ошибкой в датах, указанных в акте N 2418 и счете-фактуре N У 152/0059, в указанные документы были внесены исправления об изменении даты "01.06.2009" на "01.04.2008".

Таким образом, в связи с тем, что имущественные права были переданы во 2 квартале 2008 года, Заявитель правомерно - на основании п. 1 ст. 167 НК РФ учел при определении налоговой базы за 2 квартал 2008 г. сумму в размере 144 728 652,00руб. (НДС 26 051 157,31руб.).

Между тем, учет дохода по Соглашению об уступке, как указывает налоговый орган, при определении налоговой базы во 2 квартале 2009 года, нарушил бы пп.1 п.1 ст. 167, п.4 ст. 166 НК РФ, что привело бы к неполной уплате налога за 2 квартал 2008 года.

Налоговый орган указывает на отражение контрагентом Заявителя - ЗАО "ТД "ПЕРЕКРЕСТОК" счета-фактуры N У152/0059 в книге покупок за 2 квартал 2009 (абз. 4 стр. 3 Решения о привлечении).

Однако данное обстоятельство не свидетельствует о том, что ООО "ИКС 5 Ритейл Ерупп" неправомерно не исчислило сумму по нему при определении налоговой базы за 2 квартал 2009 года.

Поскольку исправления в указанный счет-фактуру были внесены во 2 квартале 2009 года, регистрация ЗАО "ТД "ПЕРЕКРЕСТОК" счета-фактуры N У152/0059 в книге покупок за 2 квартал 2009 года (в периоде исправления) согласуется с письмами Минфина России от 03.11.2009 N 03-07-09/5, УФНС России по г. Москве от 02.10.2007 N 19-11/093419.

Налоговый орган сделал вывод о неправомерности вычетов НДС в сумме 15 645 968,00руб., ранее исчисленной Заявителем с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг) по причине документального неподтверждения (п. 3 жалобы). В соответствии с п. 8 ст. 171 Налогового кодекса РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

В соответствии с п. 6 ст. 172 Кодекса вычеты сумм налога, указанных в пункте 8 ст. 171, производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Заявитель представил документы, подтверждающие правомерность применения вычетов НДС, ранее исчисленного с сумм отплаты, частичной оплаты.

При применении права на вычеты сумм налога, исчисленных с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), Заявитель руководствовался п.8 ст. 171, п.6 ст. 172 НК РФ.

При получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг) Заявитель выставлял соответствующие счета-фактуры, что подтверждается счетами-фактурами на суммы предоплаты.

Суммы полученной оплаты, частичной оплаты были учтены при определении налоговой базы, что подтверждается налоговыми декларациями по НДС за 2,3,4 кварталы 2007 годы, 1,2,3,4 кварталы 2008 годы, 1,2 кварталы 2009 года.

При отгрузке товаров (выполнении работ, оказании услуг) во 2 квартале 2009 Заявитель выставлял счета-фактуры, в соответствии с п.3 ст. 168 НК РФ. Выставленные на момент отгрузки счета-фактуры были включены в книгу продаж за 2 квартал 2009 года и учтены при определении налоговой базы.

Данное подтверждается книгой продаж за 2 квартал 2009 года, выставленными счетами-фактурами, уточненной налоговой декларацией за 2 квартал 2009 года.

Таким образом, Заявитель документально подтвердил правомерность применения вычетов НДС в размере 15 645 968,00руб. с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

В решении N 16/04 указано, что ООО "ИКС 5 Ритейл Групп" в нарушение ст. 169, 171, 172 НК РФ неправомерно включает в книгу покупок и отражает в налоговой декларации по строке 220 сумму налога на добавленную стоимость в размере 980 754 руб. (1 568,66 руб. + 949 800,50руб.+ 29 384,79 руб.).

Инспекция определила, что по данным налогового органа НДС к уплате за 2 квартал 2009 года составляет 30 614 533 руб. (50 947 466 руб. налог, исчисленный по строке 180 декларации + 26 051 157 руб. - выявленная заниженная сумма к уплате) минус (47 364 844 руб. вычеты, исчисленные по строке 220 декларации + 980 754 руб. -выявленная завышенная сумма вычетов).

Суд первой инстанции по результатам судебного рассмотрения дела сделал правильный вывод о том, что расчёт налога будет следующим: (50 947 466 руб. налог, исчисленный по строке 180 декларации) минус (47 364 844 руб. вычеты, исчисленные по строке 220 декларации + 15 645 968 руб. вычеты, исчисленные по строке 300 декларации с авансов - 949 800,50 руб. - завышенная сумма вычетов по представительским расходам). Положительная разница между налоговыми вычетами и исчисленным налогом составляет 11 113 545,50 руб. Следовательно, налог к уплате отсутствует. Привлечение заявителя к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ и предложение уплатить недоимку являются необоснованными.

Таким образом, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том что по результатам судебного рассмотрения дела подлежит возмещению заявителю 11 082 592 руб. Отказ оспариваемым решением N 16/02 НДС в возмещении указанной суммы налога на добавленную стоимость суд первой инстанции правомерно признал незаконным. С учётом изложенных обстоятельств, решение суда первой инстанции отмене не подлежит.

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.09.2010 по делу N А40-52164/10-4-283 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

С.Н. Крекотнев Р.Г. Нагаев