Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2010 г. N 09АП-30241/2010.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2010 г. N 09АП-30241/2010

г. Москва

Дело N А40-104208/10-92-554

23 декабря 2010 г.

N 09АП-30241/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 декабря 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.Л. Захарова

судей В.Я. Гончарова, В.А. Свиридова

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Марновой Ю.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России Кировскому району г.Перми

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 14.10.2010

по делу N А40-104208/10-92-554, судьи Уточкиным И.Н.,

по заявлению ИФНС России Кировскому району г.Перми

к ООО "Лотерейный мир"

о привлечении административной ответственности

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

ИФНС России Кировскому району г.Перми (далее - Инспекция) обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ООО "Лотерейный мир" (далее Общество) к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Решением от 14.10.2010 суд отказал в удовлетворении заявленных требований, мотивировав свои выводы отсутствием в действиях Общества объективной стороны и, следовательно, состава вменяемого административного правонарушения, поскольку обязанность иметь лицензию на осуществляемый ответчиком вид деятельности законом не предусмотрена. Суд также сослался на нарушение процедуры привлечения Общества к административной ответственности.

Не согласившись с решением суда, заявитель обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. При этом считает, что осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведении азартных игр без специального разрешения и вне игорных зон, вопреки выводам суда первой инстанции, образует событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ. Указывает, что вина Общества подтверждается материалами дела.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Представители сторон в судебное заседание не явились. Располагая доказательствами их надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства, суд рассмотрел дело в порядке ст. ст. 123 и 156 АПК РФ.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу и доводов апелляционной жалобы не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения заместителя начальника ИФНС России по Кировскому району г. Перми Арзамазова Е.Б. N 13-36/06173 от 09.06.2010 старшим госналогинспектором 3 класса Сусловым А.А., специалистом 1 разряда Лавриненко Т.Л., специалистом 1 разряда Долгих В.Э. совместно с инспектором ОБППР ИАЗ ОМ N3 УВД по г. Перми майором милиции Ковиным С.Г. 09.06.2010 проведена проверка ООО "Лотерейный мир" на предмет соответствия требованиям, установленным Федеральным законом N 138-ФЗ от 11.11.2003 "О лотереях", иных нормативно-правовых актов по адресу: г. Пермь, ул. Воронежская, д.20.

Согласно протоколу осмотра от 09.06.2010 принадлежащего юридическому лицу помещения, расположенного по адресу: г.Пермь, ул.Воронежская, д. 20 был установлен факт осуществления предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием программно-аппаратного комплекса "ЛОТО-2" без соответствующего разрешения.

Как следует из представленных заявителем документов, в проверяемом помещении клуба проводится стимулирующая лотерея "Лотерейный мир", которая, согласно выписке из государственного реестра всероссийских лотерей, зарегистрирована на территории Российской Федерации в период с 15.06.2009 по 14.06.2010 за регистрационным номером: Н 200С/001581 ФНС. Организатором данной лотереи является ООО "Лотерейный мир".

В ходе осмотра выявлено, что в лотерейном клубе установлено 16 игровых автоматов. Используемое ООО "Лотерейный мир" оборудование имеет внешний вид, соответствующий игровым автоматам, не имеет устройства для приема монет (купюр), состоит из следующих компонентов: промышленный компьютер с установленным программным обеспечением и дополнительной платой с интерфейсами для подключения устройства ввода-вывода информации, установленный в корпусе из металла, видеомонитор ЖК с диагональю 17 дюймов, источник бесперебойного питания, обеспечивающий возможность плавного автоматического выключения компьютера и акустические динамики для вывода звуковой информации, а также содержит программы, аналогичные применяемым в игровом оборудовании при организации азартных игр.

В ходе проведения проверки установлено, что потенциальный участник розыгрыша обращается к оператору клуба, передает ему сумму денег (минимальная сумма 10 рублей), после чего кассир клуба вместе с игроком проходит в зал, где на лотерейном оборудовании специальным ключом путем механического поворотного воздействия в игровом аппарате активирует баланс на игровом аппарате в сумме, уплаченной игроком (вводит бонусные баллы, кратные сумме внесенных денежных средств. Далее клиент путем манипуляций клавишами лотерейного оборудования осуществляет игру на свой риск. В свою очередь, электронная программа путем выпадения случайных комбинаций определяет вариант исхода игры. В случае наступления выигрыша, оператором специальным ключом сумма бонусных баллов обнуляется, а выигрыш в определенной денежной сумме (денежный эквивалент равный количеству бонусных баллов в соотношении 1:1) выдается клиенту на основании устного заявления.

Проверкой также установлено, что, условия проведения лотереи не соблюдаются и имеет место не проведение лотереи, а деятельность по организации и проведению азартных игр, что противоречит п. 3 ст. 3, ч. 2 п. 3 ст. 20 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", где получение денежного эквивалента выигрыша вместо выигрыша в натуре невозможно. Таким образом, в данном случае проведение стимулирующей лотереи является завуалированной формой организации проведения азартных игр с использованием игрового оборудования.

Согласно протоколу изъятия от 09.06.2010 старшим инспектором ОБППР ИАЗ ОМ УВД по г. Перми Ковиным С.Г. был изъяты 16 единиц лотерейного оборудования.

По результатам проверки заявителем составлены протокол осмотра от 09.06.2010 и акт проверки от 14.07.2010 N 5.

Учитывая изложенное, заявитель пришел к выводу о том, что ООО "Лотерейный мир" при осуществлении предпринимательской деятельности под видом проведения стимулирующей лотереи фактически осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования.

Установив необходимые и достаточные, по мнению заявителя, признаки для квалификации действий общества как правонарушения, состав которого описан в диспозиции ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, и привлечения ООО "Лотерейный мир" к административной ответственности заявитель 14.07.2010 в отношении ООО "Лотерейный мир" составил протокол N 5-ю

В связи с тем, что согласно ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ судьи арбитражных судов рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 ст. 14.1 настоящего Кодекса, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы.

Отказывая в удовлетворении заявленного административным органом требования, суд первой инстанции сослался на отсутствие в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ и нарушения порядка привлечения к ответственности.

В соответствии с ч.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения, имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с ч.6 ст.24.5 КоАП РФ одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, является истечение сроков давности привлечения к административной ответственности.

Согласно ст.4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения.

Из разъяснений, содержащихся в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2, следует, что установленные статьей 4.5 КоАП РФ сроки давности привлечения к административной ответственности, являются пресекательными и, в случае их пропуска, суд принимает решение об отказе в привлечении к административной ответственности, в соответствии с ч.2 ст.206 АПК РФ.

В обоснование правомерности привлечения к административной ответственности налоговым органом в материалы дела представлены документы, подтверждающие совершение обществом действий, образующих состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

Из представленных заявителем документов следует, что административное правонарушение обнаружено 09.06.2010, что подтверждается протоколом осмотра (л.д. 13).

Исходя из изложенного, Общество могло быть привлечено к административной ответственности не позднее 09.09.2010.

При таких обстоятельствах, срок привлечения к административной ответственности ООО "Лотерейный мир" на момент рассмотрения дела судом апелляционной инстанции по заявлению ИФНС России Кировскому району г.Перми является безусловно пропущенным, в связи с чем заявление и апелляционная жалоба, в которой высказывается просьба о привлечении Общества к административной ответственности, удовлетворению не подлежат.

Пропуск срока привлечения общества к административной ответственности исключают возможность обсуждения апелляционным судом вопросов о наличии или отсутствии события и состава правонарушения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

С учетом изложенного апелляционный суд не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции, что влечет оставление апелляционной жалобы без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 АПК РФ суд

постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.10.2010 по делу N А40-104208/10-92-554 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Л. Захаров

Судьи

В.Я. Гончаров В.А. Свиридов