Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2010 г. N А40-79412/08-137-744

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2010 г. N 09АП-11955/2010

г. Москва

Дело N А40-79412/08-137-744

24 сентября 2010 г.

N 09АП-11955/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 20 сентября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 сентября 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Дегтярёвой Н.В.

Судей: Порывкина П.А., Титовой И.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Петриашвили И.К.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Аркада"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 06.04.2009г.

по делу N А40-79412/08-137-744

по иску ОАО "Собинбанк"

к ООО "АПК "Аркада", ООО "Агропромпроект", ОАО "Аркада"

о взыскании 187.038.512 руб.

по встречному иску ОАО "Аркада"

к ОАО "Собинбанк"

о признании сделки незаключенной

При участии:

Представитель ОАО "Собинбанк": не явился, извещён.

Представитель ООО "АПК "Аркада": не явился, извещён.

Представитель ООО "Агропромпроект" (ООО "Казанский торговый дом"): не явился, извещён.

Представитель ОАО "Аркада": не явился, извещён.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Собинбанк" к ООО "АПК "Аркада", ОАО "Аркада", ООО "Агропромпроект" (ООО "Казанский торговый дом") с исковым заявлением о солидарном взыскании с ответчиков 180.394.000 рублей номинальной стоимости 180.394 штук процентных неконвертируемых документарных облигаций ООО "АПК "Аркада" на предъявителя и взыскании с ООО "АПК "Аркада" 6.644.512 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением от 11.03.2009г. для совместного рассмотрения с первоначальным иском принято к производству встречное исковое заявление ОАО "Аркада" о признании незаключенным договора поручительства - оферты от 07.05.2008г.

Решением от 06.04.2009г. исковое заявление ОАО "Собинбанк" в части требований к ООО "АПК Аркада" оставлено без рассмотрения. В иске ОАО "Собинбанк" к ООО ООО "Агропромпроект" (ООО "Казанский торговый дом") отказано. Взыскано с ОАО "Аркада" в пользу ОАО "Собинбанк" 180.394.000 руб. стоимости облигаций, а также 100.000 руб. расходов по оплате госпошлины. В удовлетворении встречного иска ОАО "Аркада" к ОАО "Собинбанк" отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2009г. по делу N 09АП-9087/2009-ГК решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.04.2009г. по делу N А40-79412/08-137-744 изменено. В части взыскания с ОАО "Аркада" в пользу ОАО "Собинбанк" 180.394.000 руб. стоимости облигации и 100.000 руб. расходов по оплате госпошлины решение отменено. В иске в этой части отказано. В остальной части решение оставлено без изменения. Взыскано с ОАО "Собинбанк" в пользу ОАО "Аркада" 500 руб. расходов по оплате госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа N КГ-А40-9978 от 09.10.2009г. по делу N А40/9978-09 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2009г. по делу N09АП-9087/2009-ГК оставлено без изменения, кассационная жалоба ОАО "Собинбанк" - без удовлетворения.

ОАО "Собинбанк" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с заявлением о пересмотре постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2009г. по делу N 09АП-9087/2009-ГК по вновь открывшимся обстоятельствам.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-9087/2009-ГК от 23 марта 2010 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2009г. по делу N 09АП-9087/2009-ГК отменено, апелляционная жалоба ОАО "Аркада" назначена к рассмотрению.

Представители сторон, извещенные надлежащим образом о дате и месте судебного заседания, не явились.

Дело рассмотрено в отсутствие представителей ОАО "Аркада", ООО "АПК "Аркада", ОАО "Собинбанк", ООО "Агропромпроект" (ООО "Казанский торговый дом") в порядке, предусмотренном ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд находит решение подлежащим отмене на основании следующего.

Как усматривается из Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.11.2009 N 10462/09 Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации признал необоснованным неприменение судами нормы п. 3 ст. 5 ФЗ от 24.07.2002г. N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации", а также указал на то, что в соответствии с нормой ст. 27.4 ФЗ от 22.04.1996г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Кроме того, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указал, что ОАО "Аркада" обязалось отвечать перед владельцами облигаций в части исполнения обязательства эмитента по выплате купонного дохода, определенного в порядке, предусмотренном Решением о выпуске ценных бумаг. Установление размера процентной ставки по очередному купону не может квалифицироваться как изменение обязательства, влекущее увеличение ответственности поручителя, требующее согласия последнего.

Определением от 21.12.2009г. N ВАС-15277/09 по делу А40-79412/08-137-744 отказано ОАО "Собинбанк" в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, с указанием на то, что истец имеет право обратится в арбитражный суд с заявлением о пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам, поскольку Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.11.2009 N 10462/09 по аналогичному спору определена практика применения законодательства, на положениях которого основаны оспариваемые заявителем судебные акты.

Вместе с тем, из материалов дела следует, истец является владельцем 180.394 штук процентных неконвертируемых документарных облигаций ООО "АПК "Аркада" серии 03, государственный регистрационный номер 4-03-36071-R, что подтверждается приобщенными к делу выписками по счету ДЕПО.

Пунктом 10.1 Решения о выпуске ценных бумаг установлена возможность, порядок и условия приобретения эмитентом облигаций по требованию их владельцев.

На внеочередном общем собрании участников ООО "АПК "Аркада" 28.03.2007г. принято решение о приобретении эмитентом облигаций, установлена цена приобретения - 1.000 руб. за облигацию (т.е. по номинальной стоимости).

Порядок, форма и сроки оплаты указаны в безотзывной оферте от 28.03.2007г., являющейся приложением N 1 к указанному решению, на основании которой 30.09.2008г. истец передал, а агент эмитента - ООО "ИГ "ИСТ КОММЕРЦ" принял заявление N 170304/182381 о намерении продать 180.394 облигаций ООО "АПК "Аркада" серии 03.

Истцом 10.10.2008 была подана адресная заявка в систему торгов ЗАО "ФБ ММВБ" (организатор торгов), что подтверждается выпиской из реестра заявок.

Истец акцептовал оферту и в соответствии со ст. 454, п.1 ст. 458 ГК РФ совершил все необходимые действия по исполнению своей обязанности продавца передать товар.

В обоснование исковых требований истец ссылается на публичную безотзывную оферту эмитента - ООО "АПК "Аркада" от 28.03.2007г. и Решение о выпуске ценных бумаг (в части требований к эмитенту), Решение о выпуске ценных бумаг и Проспект ценных бумаг (в части требований к поручителю - ООО "Агропромпроект") и на безотзывную оферту от 07.05.2008г. (в части требований к поручителю - ОАО "Аркада").

Поскольку иск заявлен в отношении ответчиков до введении процедуры банкротства в отношении ООО "АПК "Аркада" суд полагает, что требования ОАО "Собинбанк" подлежат рассмотрению по существу.

В соответствие с п. 12.2. Решения поручитель (ООО "Агропромпроект") несет перед владельцами солидарную с эмитентом ответственность за исполнение обязательств эмитента по выплате суммарной номинальной стоимости облигаций и по выплате совокупного купонного дохода по облигациям в порядке, установленном в Решении о выпуске ценных бумаг и Проспекте ценных бумаг.

Обязательства поручителя ОАО "Аркада" возникли в соответствии с условиями его безотзывной оферты от 07.05.2008г., согласно которой он отвечает за невыплату или неполную выплату эмитентом номинальной стоимости облигаций и/или купонного дохода, а также за невыполнение требований о приобретении облигаций в сроки, установленные эмиссионными документами.

Оснований для прекращения поручительства в соответствии с п. 1 ст. 367 ГК РФ в материалах дела не имеется.

На основании изложенного, учитывая обстоятельства дела, судебная коллегия полагает, что исковые требования подлежат удовлетворению, номинальная стоимость облигаций подлежит солидарному взысканию с ООО "Агропромышленная компания "Аркада", ООО "Казанский торговый дом", ОАО "Аркада".

Истцом заявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 11.10.2008 по 03.02.2009 в размере 6 644 512 руб.

Представленные истцом расчеты задолженности и процентов судом проверен и признан правильным, соответствующим обстоятельствам дела.

Вместе с тем, судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения встречного искового требования ОАО "Аркада".

Согласно нормам ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, притом что существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

При этом незаключенный договор не влечет за собой правовых последствий и не порождает для сторон прав и обязанностей.

Из материалов дела следует, что в преамбуле и п. 1.2, 1.7, 2.1, 4.1 оферты от 07.05.2008 указаны эмитент, облигации, их количество, номинальная стоимость, регистрационный номер выпуска, установлены обязательства, за которые поручитель несет ответственность, общий размер ответственности. Таким образом, оферта от 07.05.2008 содержит существенные условия договора поручительства (предмет поручительства и условия обязательств, за исполнение которых несет ответственность поручитель).

Судебная коллегия признает несостоятельными доводы ОАО "Аркада" о том, что договор поручительства не заключен, поскольку ОАО "Собинбанк" не представило доказательств акцепта оферты.

Однако п. 1.4 оферты содержит указание на то, что приобретение облигаций в порядке и на условиях, оделенных в эмиссионных документах, означает акцепт оферты, а п. 1.5 оферты установлено, что договор поручительства считается заключенным с момента возникновения у первого владельца облигаций прав на облигации, при этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной.

Таким образом, условия оферты не предусматривают каких-либо отдельных действий со стороны владельцев облигаций по ее акцепту, что не противоречит положениям ст. 438 ГК РФ, а также ст. 160, п. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ и оферта считается акцептованной при наличии статуса владельца облигаций.

В соответствии со ст. 435 ГК РФ Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.

В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п.3 ст. 438 ГК РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Вместе с тем, оферта истцом акцептована в порядке, установленном в оферте.

Факт владения истцом облигаций ООО "АПК "Аркада" подтверждается договорами купли-продажи N ARKADА/300608 и N ARKADА/040908 и выписками по счету ДЕПО.

Согласно ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.

По условиям оферты ОАО "Аркада" отвечает перед владельцами облигаций в размере стоимости облигаций, а также в размере совокупного купонного дохода.

Таким образом, в части исполнения обязательств по выплате купонного дохода, ОАО "Аркада" обязалось отвечать с эмитентом солидарно без ограничения размера своей ответственности, вместе с тем, необходимым условием ответственности является соблюдение установленного Решением о выпуске ценных бумаг порядка определения размера ставки купонного дохода.

Установление размера ставки купонного дохода очередного купонного периода не является изменением обязательства, влекущим увеличение ответственности поручителя, требующего на то его согласия, поскольку решение о размере ставки по купонным периодам принято органом управления ООО "АПК "Аркада" в составе Антонова М.А. владеющего долей в уставном капитале общества в размере ОАО "Аркада", владеющего долей в уставном капитале эмитента облигаций в размере 99%.

В этой связи, поскольку ставка купонного дохода определена с участием ОАО "Аркада", которое имеет преобладающее участие в уставном капитале ООО "АПК "Аркада", отдельного его согласия как поручителя на установление ставки купонного дохода не требовалось.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд:

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 06 апреля 2009 г. по делу N А40-79412/08-137-744 изменить.

Взыскать солидарно с Общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленная компания "Аркада", Общества с ограниченной ответственностью "Казанский торговый дом", Открытого акционерного общества "Аркада" в пользу Открытого акционерного общества "Собинбанк" номинальную стоимость в размере 180 394 000 (сто восемьдесят миллионов триста девяносто четыре тыс.) руб.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленная компания "Аркада" в пользу Открытого акционерного общества "Собинбанк", проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 11.10.2008 по 03.02.2009 в размере 6 644 512 (шесть миллионов шестьсот сорок четыре тыс. пятьсот двенадцать) руб.

Взыскать солидарно с Общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленная компания "Аркада", Общества с ограниченной ответственностью "Казанский торговый дом", Открытого акционерного общества "Аркада" в пользу Открытого акционерного общества "Собинбанк" расходы по оплате госпошлины в размере 100 000 (сто тыс.) руб.

В удовлетворении встречного иска ОАО "Аркада" к ОАО "Собинбанк" о признании незаключенным договора поручительства-оферты от 07.05.2008г. отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

И.А. Титова П.А. Порывкин