Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2010 г. N А40-75933/09-156-564

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 апреля 2010 г. N 09АП-5074/2010

город Москва

09АП-5074/2010-ГК

07 апреля 2010 г.

Дело N А40-75933/09-156-564

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 апреля 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Левченко Н.И.,

судей Валиева В.Р., Трубицына А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Никофоровой А.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Садоводческого некоммерческого товарищества "Спектр"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 23 декабря 2009 года

по делу N А40-75933/09-156-564, принятое судьей Т.В. Гданской,

по иску Садоводческого некоммерческого товарищества "Спектр"

к ОАО "Мосэнергосбыт"

третье лицо: Межрегиональная организация садоводов, огородников, дачников "Цветущая Родина"; Топливо-энергетический комитет Московской области

о понуждении ответчика к заключению договора энергоснабжения

при участии представителей:

истца: Лисин А.И. - доверенность от 01.09.2009, паспорт 4501 373758, Назаретян О.А. доверенность от 01.09.2009, паспорт 4508 187582

ответчика: Козленко О.Б. доверенность от 28.12.2009, паспорт 4507 198216, Олейников О.Н. доверенность от 19.01.2010, паспорт 201 800018

третьих лиц - извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились

УСТАНОВИЛ:

Садоводческое некоммерческое товарищество "Спектр" (далее - СНТ "Спектр", истец) обратилось в порядке статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации с иском к Открытому акционерному обществу "Мосэнергосбыт" (далее - ОАО "Мосэнергосбыт", МЭС, ответчик) с требованиями:

- принять Приложение N 2 стр. 4 к договору в редакции СНТ "Спектр" - "раздел Величина потерь в электрических сетях" - исключить;

- включить в договор дополнительный пункт 9.5 в редакции СНТ "Спектр": на основании пункта 3.3 договора и Приложения N 2 (раздел "определение потерь электрической энергии в трансформаторе СНТ "Спектр") в связи с недоставкой электрической энергии до точки действия тарифа, применяемого абонентом для расчета за потребляемую электрическую энергию, МЭС компенсирует абоненту расходы по доставке электрической энергии от границы балансовой принадлежности (точки поставки) до точки действия тарифа, применяемого для расчета (в т.ч. расходы по содержанию линии и трансформатора) за счет сокращения стоимости доставки электрической энергии с учетом рассчитанных в Приложении N 2 потерь" и заключить по нему соглашение для определения размера компенсации и порядка выплаты;

- обязать ОАО "Мосэнергосбыт" принять договор энергоснабжения N 82981503 в редакции СНТ "Спектр" в полном объеме и подписать договор в формате единого документа с учетом протокола разногласий, протоколов урегулирования и решений суда;

- признать СНТ "Спектр" организацией - "исполнителем коммунальных услуг" в сфере энергоснабжения бытовых потребителей - членов СНТ "Спектр" (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Межрегиональная организация садоводов, огородников, дачников "Цветущая Родина", Топливно-энергетический комитет Московской области (далее - ТЭК МО).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2009 в части иска Садоводческого некоммерческого товарищества "Спектр" об исключении из условий договора энергоснабжения N 82981503 от 14.12.2006 года, заключенного между Открытым акционерным обществом "Мосэнергосбыт" и Садоводческим некоммерческим товариществом "Спектр", раздела "Величина потерь в электрических сетях" приложения N 2 к договору, включении в условия договора п. 9.5, а также признании истца исполнителем коммунальных услуг в удовлетворении исковых требований отказано.

Раздел "Величина потерь в электрических сетях" приложения N 2 к договору энергоснабжения N 82981503 от 14.12.2006 года принята в редакции Открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт".

В части иска Садоводческого некоммерческого товарищества "Спектр" об обязании Открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт" принять договор N 82981503 от 14.12.2006 года в редакции истца в полном объеме и подписать договор в формате единого документа исковое заявление оставлено судом без рассмотрения.

С этим решением не согласилось СНТ "Спектр", подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении пункта 2 исковых требований и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении данного требования.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В суде апелляционной инстанции представитель истца доводы жалобы поддержал.

Представитель ОАО "Мосэнергосбыт" считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Третье лицо - ТЭК МО представило в суд апелляционной инстанции пояснения, присоединился к правовой позиции ОАО "Мосэнергосбыт", просило рассмотреть дело в отсутствие его представителя.

Третье лицо - Межрегиональная организация садоводов, огородников, дачников "Цветущая Родина" в судебное заседание своего представителя не направило, о месте и времени заседания извещено надлежащим образом.

Повторно рассмотрев материалы дела по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителей истца, ответчика Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы не подлежит отмене или изменению по следующим основаниям.

Как указывает истец и следует из материалов дела, СНТ "Спектр" заключило договор энергоснабжения с ОАО "Мосэнергосбыт" N 82981503 от 26.11.1997.

В 2006 году от ответчика в адрес СНТ "Спектр" поступила оферта проекта договора энергоснабжения за N 829821503 от 14.12.2006. Предложенная оферта СНТ "Спектр" не была принята. В адрес ответчика был отправлен протокол разногласий к договору энергоснабжения, который был подписан ответчиком с протоколом урегулирования N 82981503 от 14 мая 2007 года, в ответ на который поступил протокол Разногласий N2 от 16 июня 2007 года.

Истец считает договор энергоснабжения N 829826603 от 14.12.2006 между СНТ "Спектр" и ответчиком незаключенным.

Истец полагает, что ответчик должен включить в договор условие о том, что потери в трансформаторе рассчитываются, но к оплате не предъявляются, поскольку в ранее действовавшем договоре такая оговорка имелась. Однако ответчик без заключения какого-либо дополнительного соглашения по данному вопросу и без объяснений в одностороннем порядке отменил эту важную для СНТ "Спектр" формулировку и стал предъявлять потери в трансформаторе к дополнительной оплате. СНТ "Спектр" считает такую отмену незаконной и резко ущемляющей финансовые интересы членов товарищества.

B соответствии со статьей 210 Гражданского кодекса Российской Федерации, собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества. В этой связи содержание и обслуживание принадлежащих на праве собственности садоводческим некоммерческим объединениям граждан электрических сетей и трансформаторов, а также оплата возникающих в них потерь электроэнергии должны производиться указанными объединениями за счет собственных источников.

Пунктом 52 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила), предусмотрено, что потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Тарифы за услуги по передаче электрической энергии устанавливаются в соответствии с приказом ФСТ России от 6 августа 2004 г. N 20-э/2 "Об утверждении методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке" (далее - Методические указания) уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

Нормативы технологических потерь ежегодно устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, и не могут быть рассчитаны самостоятельно электросетевой организацией.

Вместе с тем в соответствии с вышеназванным приказом расчет экономически обоснованного тарифа за услуги по передаче электрической энергии предусматривает определение двух ставок в качестве базы для его утверждения для всех категорий и групп потребителей, а именно:

- ставка тарифа на содержание электрических сетей соответствующего уровня (диапазона) напряжения;

- тарифа на оплату технологического расхода (потерь) электрической энергии на ее передачу по сетям соответствующего уровня напряжения. Расчет тарифа производится на основе данных, представляемых сетевыми организациями в уполномоченный орган государственной власти субъекта Российской Федерации в области регулирования тарифов. При расчете тарифа на услуги по передаче электрической энергии за уровень напряжения принимается значение питающего (высшего) напряжения центра питания (подстанции) независимо от уровня напряжения, на котором подключены электрические сети потребителя (покупателя, ЭСО). При определении тарифа на услуги по передаче электрической энергии (мощности) по четырем уровням напряжения не учитываются сети потребителей, находящиеся у них на правах собственности или иных законных основаниях при условии, что содержание, эксплуатация и развитие этих сетей производится за счет средств указанных потребителей.

На основании подпункта 9 пункта 2 статьи 35 Федерального закона от 15.04.98 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации вправе устанавливать для садоводов, огородников, дачников и их садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений нормативы платы за электроэнергию, воду, газ, телефон, определенные для сельских потребителей. Таким образом, установление тарифа для вышеназванных категорий потребителей относится к исключительной компетенции органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что на 2007-2009 годы тарифы на электрическую энергию для садовых объединений установлены: пунктом 2.1 (пункт 3 прейскуранта) Решения заседания правления ТЭК МО от 21.12.2006 (протокол заседания правления N 15; пунктом 3.1 (пункт 3 прейскуранта) Решения заседания правления ТЭК МО от 29.12.2007 (протокол заседания правления N 18; пунктом 1.1 (пункт 3 прейскуранта) Решения заседания правления ТЭК МО от 25.12.2008 (протокол заседания правления N 19. Указанные тарифы применялись ответчиком при расчетах с истцом.

Ответчик пояснил суду, что затраты по доставке энергии внутри, принадлежащих СНТ "Спектр" сетей, не включены в состав тарифа на электроэнергию для МЭС.

СНТ "Спектр" в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не приводит доказательств в обоснование своих требований о том, что соответствующие затраты включены в тариф для МЭС.

В соответствии с пунктом 46 Методических указаний в тарифы на электрическую энергию закладываются технологические потери в сетях, принадлежащих энергоснабжающим организациям. Потери в сетях абонентов (потребителей) учитываются приборами коммерческого учета потребления электроэнергии, если приборы установлены на границе балансовой принадлежности электрических сетей между потребителями и энергоснабжающей организацией.

В случае установки приборов учета за пределами балансовой принадлежности, энергоснабжающая организация вправе потребовать дополнительно оплату технологических потерь в сетях потребителя, находящихся до приборов коммерческого учета, так как потери в сетях потребителей в тарифы на электроэнергию не закладываются.

Порядок и условия оплаты потерь определяются сторонами в договоре энергоснабжения. Однако ответчик не согласен на условие предлагаемое истцом.

Истец указывает в жалобе на различные уровни напряжения, утверждая, что должна быть дифференциация при поставке энергомощности с уровня СН-II на уровень НН.

Однако в имеющихся в деле прейскурантах тарифы для группы "население" установлены без дифференциации уровней напряжения.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции, что фактически истец оспаривает тариф ТЭК МО для сетевых организаций на услуги по передаче электроэнергии.

Также судебная коллегия поддерживает выводы суда и не может принять доводы истца о якобы неправомерном неприменении судом первой инстанции пунктов 45, 48, 50, 51 Методических указаний, так как перечисленные пункты не могут применяться к правоотношениям истца и ответчика.

Апелляционной инстанцией рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для его отмены или изменения.

В соответствии с пунктом 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" по результатам рассмотрения апелляционной жалобы, поданной на часть решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции выносит судебный акт, в резолютивной части которого указывает выводы относительно обжалованной части судебного акта. Выводы, касающиеся необжалованной части судебного акта, в резолютивной части не указываются.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и относятся на истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 23 декабря 2009 года по делу N А40-75933/09-156-564 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу СНТ "Спектр" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

А.И. Трубицын В.Р. Валиев