Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2010 г. N А40-145270/09-78-757Б

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2010 г. N 09АП-21815/2010

г. Москва

Дело N А40-145270/09-78-757"Б"

"22" сентября 2010 г.

N 09АП-21815/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "20" сентября 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "22" сентября 2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Овчинниковой

Судей: В.И. Тетюка, Б.В. Стешана

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.Д. Бородавкиной

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Реста"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 26 июля 2010 г.

по делу N А40-145270/09-78-757 "Б", принятое судьёй Сторублевым В.В.,

по делу о банкротстве ООО "Реста"

по требованиям Управляющей Компании "ЮграФинанс" (ООО) Д.У. пенсионными резервами Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда

при участии в судебном заседании:

от заявителя - ОАО Банк "Петрокоммерц": не явился, извещен, от Управляющей Компании "ЮграФинанс" (ООО) Д.У. пенсионными резервами Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда - Сухих А.О. по дов. от 28.10.2009г.;

от ООО "Реста" - Сорокина Ю.В., от временного управляющего - Иванова Ю.В.

УСТАНОВИЛ:

26.04.2010 г. Управляющая Компания "ЮграФинанс" (ООО) Д.У. пенсионными резервами Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда обратилась в Арбитражный суд города Москвы с требованиями о включении в реестр требований кредиторов должника в размере 22.399.400 руб. - основного долга.

Определением суда от 26 июля 2010 г. требования Управляющей Компании "ЮграФинанс" (ООО) Д.У. пенсионными резервами Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда удовлетворены - включены в реестр требования кредиторов 22.399.400 руб. основного долга в третью очередь.

Не согласившись с принятым определением, ООО "Реста" подало апелляционную жалобу, в которой просит определение отменить, в удовлетворении требований Управляющей Компании "ЮграФинанс" (ООО) Д.У. пенсионными резервами Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда отказать. Указал, что требования подлежат отклонению, поскольку они предъявлены позднее установленного Решением срока предъявления требований к поручителю (должнику), а именно - позднее 17.11.2009 года и 25.11.2009 года.

Управляющая Компания "ЮграФинанс" (ООО) Д.У. пенсионными резервами Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда предоставила отзыв, доводы которого представитель поддержал в судебном заседании, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

ОАО Банк "Петрокоммерц" отзыв не представил, представитель в судебное заседание не явился, надлежаще извещен о месте и времени его проведения. Дело рассматривается в его отсутствие на основании ст. 156 АПК РФ.

Временный управляющий поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, определением Арбитражного суда города Москвы от 13 июля 2010 года в отношении ООО "Реста" (ОГРН 1057747243905, ИНН 7704560153) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждена Иванова Н.П.

Сообщение о введении в отношении ООО "Металлургическая компания "ЭСТАР" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсанть" N 48 от 20.03.2010 г.

26.04.2010 г. Управляющая Компания "ЮграФинанс" (ООО) Д.У. пенсионными резервами Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда обратилась в Арбитражный суд города Москвы с требованиями о включении в реестр требований кредиторов должника в размере 22.399.400 руб. - основного долга.

В соответствии с п.1 ст.71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.12.2002 г. (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Поручительством Должника обеспечивается исполнение обязательств Открытого акционерного общества "Новосибирский металлургический завод им. Кузьмина" (ОГРН 1025401486373, ИНН 5404161429, далее - Эмитент) по облигациям неконвертируемым процентным документарным на предъявителя серия 01с обязательным централизованным хранением номинальной стоимостью 1 000 (одна тысяча) рублей каждая, государственный регистрационный номер 4-01-10794-F от 29.11.2005 г. (далее - Облигации).

Условия выпуска Облигаций, порядок их размещения и погашения, выплаты по ним дохода, учет прав и другие вопросы, отражены в Решении о выпуске ценных бумаг (государственный регистрационный номер 4-01-10794-F)

В п. 12 Решения о выпуске установлены условия обеспечения исполнения обязательств по Облигациям.

Заявитель является владельцем 20 000 штук Облигаций.

В соответствии со ст.29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

Согласно пункта 3 Решения о выпуске облигаций учет и удостоверение прав на Облигации, учет и удостоверение передачи Облигаций, включая случаи обременения Облигаций обязательствами, осуществляется Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр" (далее - НДЦ), выполняющим функции депозитария, осуществляющего централизованное хранение Облигаций, и депозитариями, являющимися депонентами по отношению к НДЦ (далее именуемые совместно - "Депозитарии"). Права собственности на Облигации подтверждаются соответствующими выписками по счетам депо, выдаваемыми Депозитариями.

Права Заявителя на указанные Облигации подтверждаются выписками о состоянии счета депо, приложенными к настоящему заявлению.

Согласно ст.816 ГК РФ договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

В соответствии с п.1 ст.807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Таким образом, согласно ст.ст. 807, 816 ГК РФ между Заявителем и Эмитентом заключен договор займа, условия которого изложены в Решении о выпуске ценных бумаг.

В соответствии с п.1 ст. 809 ГК РФ, ст.ст. 810, 816 ГК РФ владелец облигации (заимодавец) имеет право на получение от лица, выпустившего облигацию (заемщика), в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации и фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации.

Аналогичные требования содержатся и в Решении о выпуске ценных бумаг.

Так, в соответствии с п.7 Решения о выпуске ценных бумаг владелец Облигаций имеет право на получение номинальной стоимости облигаций в дату, наступающую в 1460-й день с даты начала размещения Облигаций выпуска (дата погашения), право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости Облигации (купонного дохода) в порядке и на условиях, предусмотренных Решением о выпуске, а также и другие права.

В соответствии с п.9.3, п.9.4 Решения о выпуске Эмитент должен был выплатить владельцам Облигаций купонный доход за 7 (седьмой) купонный период в 1277-й день с даты начала размещения Облигаций выпуска, который приходится на 15.08.2009 года.

Учитывая, что 15.08.2009 года приходится на выходной день, то выплата должна производиться в первый рабочий день, следующий за выходным днем, то есть 17.08.2009 года.

Выплата должна производиться, исходя из ставки 13% годовых (64,82 руб. на одну Облигацию). Указанные обстоятельства подтверждаются прилагаемой Справкой о выпуске ценных бумаг Эмитента, выданной НДЦ.

При этом выплата дохода производится в пользу владельцев Облигаций, являющихся таковыми по состоянию на конец операционного дня НДЦ, предшествующего третьему рабочему дню до даты выплаты дохода по Облигациям. Учитывая это, выплата дохода по 7 купону должна быть произведена лицу, владеющему Облигациями по состоянию на 11.08.2009 года. Факт владения Заявителем 20 000 штук Облигаций на указанную дату подтверждается прилагаемой выпиской по счету депо.

Таким образом, Эмитент 17.08.2009 года должен был уплатить Заявителю купонный доход за 7 купонный период в размере: 20 000 шт. * 64,82 руб. = 1 296 400 руб., где 20 000 шт. - количество принадлежащих Заявителю Облигаций; 64,82 руб. - сумма купонного дохода, приходящаяся на одну Облигацию.

Эмитент своих обязательств по выплате 7 купона не исполнил, что подтверждается Сообщением о существенных фактах, опубликованным самим Эмитентом 17.08.2009 г. Факт неисполнения обязательства до даты подачи настоящего заявления подтверждается письмом Депозитария, осуществляющего учет Облигаций Заявителя.

В соответствии с п.9.3, п.9.4 Решения о выпуске Эмитент должен был выплатить владельцам Облигаций купонный доход за 8 (восьмой) купонный период в 1460-й день с даты начала размещения Облигаций выпуска, который приходится на 14.02.2010 года.

Учитывая то, что 14.02.2010 года приходится на выходной день, то выплата должна производиться в первый рабочий день, следующий за выходным днем, то есть 15.02.2010 года. Выплата должна производиться, исходя из ставки 11% годовых (55,15 руб. на одну Облигацию). Указанные обстоятельства подтверждаются прилагаемой Справкой о выпуске ценных бумаг Эмитента, выданной НДЦ.

При этом выплата дохода производится в пользу владельцев Облигаций, являющихся таковыми по состоянию на конец операционного дня НДЦ, предшествующего третьему рабочему дню до даты выплаты дохода по Облигациям. Учитывая это, выплата дохода по 8 купону должна быть произведена лицу, владеющему Облигациями по состоянию на 09.02.2010 года.

Факт владения Заявителем 20 000 штук Облигаций на указанную дату подтверждается прилагаемой выпиской по счету депо.

Таким образом, Эмитент 15.02.2010 года должен был уплатить Заявителю купонный доход за 8 купонный период в размере: 20 000 шт. * 55,15 руб. = 1 103 000 руб., где 20 000 шт. - количество принадлежащих Заявителю Облигаций; 55,15 руб. - сумма купонного дохода, приходящаяся на одну Облигацию. Однако Эмитент своих обязательств по выплате 8 купона не исполнил, что подтверждается Сообщением о существенных фактах, опубликованным самим Эмитентом 31.03.2010 г. Факт неисполнения обязательства до даты подачи настоящего заявления подтверждается письмом Депозитария, осуществляющего учет Облигаций Заявителя.

Эмитент не исполнил также своих обязательств по выкупу 20 000 штук Облигаций у Заявителя по требованию Заявителя, предъявленному в порядке, предусмотренном п. 10 Решения о выпуске

Согласно п. 10 Решения в случае, если после объявления ставок купонов (в соответствии с п.9.3.1.), у Облигации останутся неопределенными ставки хотя бы одного из последующих купонов, тогда одновременно с сообщением о ставке i-гo купона Эмитент обязан обеспечить право владельцев Облигаций требовать от Эмитента приобретения Облигаций. При этом дата приобретения определяется как 7 (Седьмой) рабочий день i-гo купонного периода.

25.08.2009 г. Эмитент должен был выкупить у Заявителя Облигации по цене, равной 100% от номинальной стоимости Облигаций, а также уплатить накопленный купонный доход, рассчитанный на дату приобретения Облигаций.

Согласно ст.361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (ст. 363 ГК РФ).

В соответствии с п. 12 Решения о выпуске ценных бумаг поручитель несет перед владельцами Облигаций солидарную с Эмитентом ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение Эмитентом обязательств Эмитента по выплате владельцам Облигаций их номинальной стоимости (основной суммы долга), выплате причитающихся процентов (купонного дохода).

Размер обеспечиваемых поручителем обязательств по выплате номинальной стоимости Облигаций и совокупного купонного дохода по ним ограничивается суммой 1 200 000 000 (Один миллиард двести миллионов) рублей и совокупного купонного дохода по Облигациям.

Должник отвечает за исполнение обязательств Эмитентом в случае предъявления к нему владельцем Облигаций соответствующего требования с приложением подтверждающих документов согласно п. 12 Решения.

Соответствующие требования об исполнении обязательств по уплате 7-го купонного дохода, 8-го купонного дохода, а также по уплате номинальной стоимости Облигаций были направлены Заявителем в адрес Должника заказными письмами с уведомлением о вручении, что подтверждается прилагаемыми документами. До настоящего времени требования Должником не исполнены.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно включил требования Управляющей Компании "ЮграФинанс" (ООО) Д.У. пенсионными резервами Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда в реестр требования кредиторов.

Довод апелляционной жалобы о пропуске срока предъявления требований, отклоняется.

Согласно п. 12.1.2 Решения о выпуске требования должны быть предъявлены Поручителю не позднее 90 (девяносто) дней с даты погашения номинальной стоимости Облигаций, установленной в Решении о выпуске ценных бумаг и Проспекте ценных бумаг (л.д. 91).

В соответствии с п.9.2 Решения о выпуске срок погашения облигаций выпуска определяется датой погашения - 1 460-ый день (л.д. 67).

Учитывая то, что дата начала размещения облигаций приходится на 15.02.2006 г., -дата погашения номинальной стоимости облигаций приходится на 14.02.2010 г. (указанная дата приходится на выходной день, поэтому выплата должна производиться в первый рабочий день, следующий за выходным днем, то есть 15.02.2010 г.).

Указанные обстоятельства подтверждаются имеющимися в деле доказательствами - Отчетом/справкой о выпуске ценных бумаг эмитента (облигаций), выданной Некоммерческим партнерством "Национальный депозитарный центр", которое осуществляет обязательное централизованное хранение облигаций (л.д. 111).

Таким образом, Поручитель отвечает за исполнение Обязательств Эмитентом (обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и купонного дохода) при предъявлении соответствующего требования не позднее 90 дней с даты погашения облигаций, т.е. не позднее 16.05.2010 г. Требование об исполнении обязательств по выплате 7 купона предъявлены Кредитором Поручителю 17.12.2009 г., по выплате 8 купона и уплате номинальной стоимости облигаций - 20.04.2010 г., т.е. в пределах установленного срока (л.д. 122-125).

Дата, на которую указывает Должник, как на дату погашения номинальной стоимости облигаций - 25 августа 2009 г., таковой не является. В указанную дату Эмитент должен был исполнить обязательство по досрочному приобретению облигаций по требованиям их владельцев с возможностью их дальнейшего обращения до истечения срока погашения, что подтверждается Сообщением о существенном факте от 26.08.2009 г. (п.2.3-2.4) -л.д.120.

Довод апелляционной жалобы о нарушении судом норм процессуального законодательства в связи с тем, что суд, по мнению должника, не учел определения от 06.07.2010 года, от 20.07.2010 года которыми были отменены определения от 19.02.2010 года и отказано во введении должника процедуры наблюдения, признается несостоятельным, поскольку дело о банкротстве в отношении должника производством прекращено не было.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд.

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 26 июля 2010 г. по делу N А40-145270/09-78-757 "Б" оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Реста" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

С.Н. Овчинникова

Судьи

Б.В. Стешан В.И. Тетюк