Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2010 г. N А40-9181/10-35-82

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2010 г. N 09АП-22163/2010

г. Москва

Дело N А40-9181/10-35-82

24 сентября 2010 г.

N 09АП-22163/2010-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 23 сентября 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 сентября 2010 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи П.В. Румянцева,

Судей Л.Г. Яковлевой, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.А. Чайка,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Инспекции Федеральной налоговой службы N 18 по г. Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от "06" июля 2010 года

по делу N А40-9181/10-35-82, принятое судьей Панфиловой Г.Е.,

по заявлению Открытого акционерного общества "ДВК групп" (ОАО "ДВК групп")

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 18 по г. Москве о признании недействительным решения от 07.10.2009 N 509/2 в части,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Войтенко И.В. дов. N б/н от 20.09.2010;

от заинтересованного лица - Докучаева И.Ю. дов. N 05-26/03 от 17.05.2010,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "ДВК групп" (заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 18 по г. Москве (инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 07.10.2009 N 509/2 в части отказа в вычете НДС за 4 квартал 2008 года в размере 3 536 482 руб. (пункт 2 резолютивной части решения инспекции).

Решением суда от "06" июля 2010 года требования заявителя удовлетворены полностью.

Налоговый орган не согласился с решением суда и подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении требований общества в полном объеме.

В судебном заседании заявителем представлен отзыв, в котором просит оставить судебный акт без изменения.

Апелляционным судом к материалам дела приобщен ответ УФНС по г. Москве от 03.02.2010 N 21-19/011201 на жалобу налогоплательщика, из которого усматривается, что решение Инспекции Федеральной налоговой службы N 18 по г. Москве от 07.10.2009 N 509/2 отменено в части пункта 2 резолютивной части решения инспекции.

Представитель инспекции на удовлетворении апелляционной жалобы настаивал, представитель общества возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, пришел к выводу о необходимости отмены решения суда первой инстанции и прекращении производства по делу в связи со следующим.

В соответствии с частью 5 статьи 4 АПК РФ в случае, если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на рассмотрение арбитражного суда после соблюдения такого порядка.

Согласно пункту 16 статьи 7 Федерального закона от 27.07.2006 г. N 137-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса РФ и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования" статья 101.2 (п. 5) НК РФ применяется к правоотношениям, возникающим с 01 января 2009 г., а в соответствии со ст. 101.2 (п. 5) НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе. В случае обжалования такого решения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в законную силу.

Материалами дела подтверждается соблюдение обществом процедуры обязательного досудебного обжалования решения налогового органа об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной ст. 101.2, 139 НК РФ, в связи с обращением с апелляционной жалобой в УФНС России по г. Москве.

На момент рассмотрения спора в суде первой инстанции ненормативный акт налогового органа в обжалуемой налогоплательщиком части был отменен решением УФНС России по г. Москве от 03.02.2010 N 21-19/011201.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 150 АПК РФ производство по делу подлежит прекращению, поскольку апелляционная жалоба общества была удовлетворена в полном объеме вышестоящим налоговым органом, в связи с чем отсутствует предмет спора.

Согласно пункту 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 г. N 99 "Об отдельных вопросах практики применения АПК РФ" отмена оспариваемого ненормативного правового акта или истечение срока его действия не препятствует рассмотрению по существу заявления о признании акта недействительным, если им были нарушены законные права и интересы заявителя. Оспариваемое же решение налогового органа не нарушило прав и законных интересов общества в сфере предпринимательской деятельности, поскольку оно в законную силу не вступило и исполнение данного решения инспекцией не производилось.

Ссылка заявителя на то, что отмена оспариваемого решения УФНС России по г. Москве означает прекращение его действия на будущее с даты принятия решения, а признание судом решения недействительным свидетельствует о его незаконности и влечет признание его недействующим с момента вынесения, не основана на законе, при том, что налогоплательщик не представил доказательства нарушения его прав и законных интересов в период с даты принятия оспариваемого решения инспекции до даты его отмены вышестоящим налоговым органом.

Руководствуясь ст. ст. 110, 150, 176, 266-269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "06" июля 2010 года по делу N А40-9181/10-35-82 отменить.

Производство по делу прекратить.

Возвратить ОАО "ДВК групп" из федерального бюджета госпошлину в размере 2000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.В. Румянцев

Судьи

Е.А. Солопова Л.Г. Яковлева