Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2010 г. N А40-38778/10-127-180

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2010 г. N 09АП-23817/2010

г. Москва

Дело N А40-38778/10-127-180

07 октября 2010 г.

N 09АП-23817/2010-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 октября 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего-судьи Е.А. Солоповой

Судей Т.Т. Марковой, М.С. Сафроновой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Н.А. Корсаковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 33 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.07.2010

по делу N А40-38778/10-127-180, принятое судьей И.Н.Кофановой

по заявлению ЗАО "Лаборатория Касперского"

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 33 по г. Москве

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя - И.Г.Чекунов

от заинтересованного лица - К.В.Мостовой

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Лаборатория Касперского" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 33 по г. Москве (далее - налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) от 30.11.2009 N 16/63 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Арбитражный суд города Москвы решением от 27.07.2010 удовлетворил заявленное требование.

Не согласившись с принятым решением, налоговый орган подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований общества.

В обоснование своей позиции налоговый орган ссылается на нарушение судом норм материального права. Инспекция указывает, что при осуществлении "общехозяйственных" операций (операции одновременно связанные со всеми видами реализации) сумма "входного" НДС, приходящаяся на долю операций, местом реализации которых не признается территория Российской Федерации (экспортные операции), должна учитываться в составе затрат согласно п.2 ст. 170 НК РФ.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит решение суда оставить без изменения, как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель инспекции поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 27.07.2010 не имеется.

Налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за второй квартал 2009 года.

По результатам проведения камеральной налоговой проверки налоговым органом принято решение от 30.11.2009 N 16/63 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым доначислен налог на добавленную стоимость в размере 6 342 541 руб.

В решении инспекции указано, что при осуществлении "общехозяйственных" операций (операции одновременно связанные со всеми видами реализации) сумма "входного" НДС, приходящаяся на долю операций, местом реализации которых не признается территория Российской Федерации (экспортные операции), должна учитываться в составе затрат согласно п.2 ст. 170 НК РФ.

Разрешая спор, суд первой инстанции отклонил довод налогового органа о том, что применяемый обществом порядок ведения раздельного учета является неправомерным, и обществу следовало принимать НДС к вычету в той пропорции, в которой операции по реализации товара, подлежали обложению НДС.

Суд указал, что исходя из системного толкования норм статей 170-172 НК РФ, пропорциональное определение сумм, подлежащих вычету, производится в случае, когда конкретный товар (работа, услуга) одновременно используется как для осуществления операций, подлежащих налогообложению НДС, так и освобождаемых от уплаты данного налога. В иных случаях, когда товар используется только при осуществлении операций, являющихся объектом налогообложения НДС, или, напротив, освобождаемых от его уплаты, НДС подлежит принятию к вычету в соответствии со ст.ст. 171, 172 НК РФ в полном объеме или учету в стоимости товара (работы, услуги) в соответствии с п. 2 ст. 170 НК РФ.

Из материалов дела следует и установлено судом первой инстанции, что основным видом деятельности общества является разработка программ для ЭВМ.

Реализация разработанных программ осуществляется тремя способами: реализация экземпляров программ на территории Российской Федерации - операции, признаваемые объектом налогообложения (ст. 146 НК РФ); передача авторских прав покупателям-резидентам Российской Федерации - операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) (ст. 149 НК РФ); передача авторских прав покупателям-нерезидентам Российской Федерации - операции, местом реализации которых не признается территория Российской Федерации (ст. 148 НК РФ) (экспортные операции).

При осуществлении данных видов деятельности общество приобретало товары (работы, услуги), относящиеся ко всем операциям одновременно - "общехозяйственные" расходы (аренда помещений, ремонт и перепланировка арендуемых помещений, приобретение компьютерной техники и т.д.).

Операции по передаче авторских прав покупателям-резидентам включены в перечень освобожденных от налогообложения операций, установленный ст. I49 НК РФ.

В соответствии с п.4 ст. I49 НК РФ в случае, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций. Порядок осуществления раздельного учета определен в пункте 4 ст. 170 НК РФ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 149 НК РФ, в случае, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с положениями данной статьи, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций. Порядок осуществления раздельного учета определен в пункте 4 статьи 170 НК РФ.

Реализация товаров на экспорт не включена в перечень операций, освобождаемых от налогообложения, поэтому положения пунктов 4 статей 149 и 170 НК РФ к экспортным операциям неприменимы. Обязанность организаций вести раздельный учет операций по реализации товаров на экспорт в НК РФ не предусмотрена.

В соответствии с п.4 ст. 170 НК РФ суммы "входного" НДС по "общехозяйственным" расходам, одновременно связанным с осуществлением как облагаемых налогом, так и освобождаемых от налогообложения операций, принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам) как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, перечень которых определен ст. 149 НК РФ. Это необходимо для того чтобы можно было достоверно определить к какому виду деятельности относятся те или иные суммы налога.

В данном случае передача авторских прав покупателям - нерезидентам не включена в перечень операций, освобожденных от налогообложения, поэтому положения пунктов 4 статей 149 и 170 НК РФ к таким операциям неприменимы. Обязанность налогоплательщиков вести раздельный учет операций, местом реализации которых территория Российской Федерации не признается, НК РФ не предусмотрена.

Учетной политикой общества, утвержденной приказом исполнительного директора от 31.12.2007, определен порядок ведения раздельного учета сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых, так и освобожденных от налогообложения операций. Согласно данному порядку, суммы "входного" НДС принимаются к вычету либо учитываются в стоимости товаров (работ, услуг) в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения).

Пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения) в общей стоимости отгруженных товаров (работ, услуг). Соответственно, доля "входного" НДС, приходящаяся на операции, не подлежащие налогообложению (освобожденные от налогообложения), учитывалась в стоимости приобретенных товаров (работ, услуг).

Оставшаяся сумма "входного" НДС принималась к вычету в соответствии со ст. 172 НК РФ поскольку НК РФ: не устанавливает обязанности налогоплательщика вести раздельный учет операций, местом реализации которых, территория Российской Федерации не признается, как это предусмотрено в отношении освобожденных от налогообложения операций (п.4 ст. I49 НК РФ); не установлен специальный, пропорциональный порядок распределения сумм "входного" НДС приходящихся на долю операций, местом реализации которых, территория Российской Федерации не признается, при осуществлении "общехозяйственных" операций; главой 21 НК РФ не установлено обязанности налогоплательщика учитывать в составе затрат сумму "входного" НДС, приходящуюся на долю операций, местом реализации которых территория Российской Федерации не признается, при осуществлении "общехозяйственных" операций; в соответствии с ч. З п.4 ст. 170 НК РФ учету в стоимости товаров (работ, услуг), приобретенных для осуществления облагаемых и освобожденных от налогообложения операций, подлежит только сумма "входного" НДС, приходящаяся на долю освобожденных от налогообложения операций; услуги по аренде помещений, ремонту и перепланировке арендуемых помещений, приобретенная компьютерная техника и т.д. используются заявителем для осуществления облагаемых налогом операций.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требование общества.

Оспариваемый судебный акт подлежит оставлению без изменения.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда от 27.07.2010, в связи с чем апелляционная жалоба инспекции удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.07.2010 по делу N А40-38778/10-127-180 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 33 по г. Москве - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Е.А. Солопова

Судьи

Т.Т. Маркова М.С. Сафронова