Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2010 г. N 09АП-26342/2010

г. Москва

Дело N А40-34851/10-59-286

15 ноября 2010 г.

N 09АП-26342/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 09 ноября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 ноября 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Порывкина П.А.

Судей: Чепик О.Б., Дегтярёвой Н.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Петриашвили И.К.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Банк Империя"

на решение Арбитражного суда г. Москвы 08.09.2010, принятое судьей Назаренковым Д.Е.

по делу N А40-34851/10-59-286

ООО "ПолиСтрой"

к ООО "Банк Империя"

третье лицо - ЗАО "Компания ИФ-Сервис"

о взыскании 964 683, 94 руб.

и по встречному иску ООО "Банк Империя"

к ООО "ПолиСтрой"

о признании договора незаключенным,

В судебное заседание явились:

Истец: Бурмистрова О.С. на основании протокола от 11.05.2010г. N 3

Ответчик: Антипова В.Н. по дов. от 24.05.2010г. N 63/10

Третье лицо: Морозов Е.Ю. по дов. от 12.07.2010г. N 16/10

УСТАНОВИЛ

Иск заявлен о взыскании с ответчика задолженности в сумме 943.456 руб. 19 коп и проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 21.227 руб. 75 коп на основании договора подряда от 23.04.2009г. N 04/21 и ст.ст. 15, 309, 310, 395, 450, 453, 1000, 1001, 1006, 1008 ГК РФ.

Определением от 12.07.2010г. судом в порядке ст. 132 АПК РФ принято встречное исковое заявление ООО "Банк Империя" к ООО "ПолиСтрой" о признании договора N 04/21 на выполнение функций заказчика от 23.04.2009г., заключенный между ООО "ПолиСтрой" и ООО "Банк Империя", незаключенным в связи с несогласованием его существенных условий.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 8 сентября 2010 г. иск удовлетворен в полном объеме, в удовлетворении встречного иска отказано.

Суд первой инстанции исходил из того, что ответчик не исполнил надлежащим образом свои договорные обязательства по оплате выполненных истцом работ. Предусмотренных законом оснований для признания договора незаключенным судом не установлено.

Не согласившись с принятым решением суда, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда, в удовлетворении иска отказать, встречный иск удовлетворить.

Ответчик в жалобе указывает, что сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, истцом не представлено доказательств выполнения работ.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу ответчика, в котором он возражает против доводов жалобы, считая их незаконными и необоснованными, просит оставить ее без удовлетворения, а решение суда - без изменения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, поддержавших свои правовые позиции, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, между истцом и ответчиком заключен договор, предметом которого является выполнение ООО "ПолиСтрой" (Исполнителем) на возмездной основе функций Заказчика- Застройщика по выполнению комплекса работ по ремонту фасада, кровли, перепланировке помещений, замене инженерных коммуникаций в соответствии с Техническим заданием. Графиком производства работ. Укрупненным расчетом стоимости в административном здании по адресу: г. Москва, Известковый пер., д. 5 стр. 1 (пункт 1.1 договора).

Согласно пункта 2.3 договора ООО "Банк Империя" обязано в течение 5 банковских дней с момента получения от ООО "ПолиСтрой" заявки на целевое финансирование Объекта, составленной на основании счетов подрядных организаций, предоставлять средства целевого финансирования, путем перечисления на расчетный счет ООО "ПолиСтрой" денежных средства для оплаты работ подрядных организаций.

В соответствии с пунктами 2.1 и 2.2 договора ООО "Банк Империя" так же обязано ежемесячно оплачивать услуги ООО "ПолиСтрой" на основании соответствующего Акта об оказанных услугах и счета, выставленного ООО "ПолиСтрой" в размере:

- 100 000 рублей до момента завершения согласования и утверждения проектной документации;

- с момента начала строительно-монтажных работ 5 % от стоимости работ, выполненных подрядными организациями.

В пункте 3.1 договора указано, что Исполнитель (ООО "ПолиСтрой") осуществляет подбор проектных и подрядных организаций, заключает с ними соответствующие договора от своего имени, но за счет инвестора - ООО "Банк Империя".

Кроме того, Исполнитель также обязан: осуществлять технический надзор за организацией и производством работ на Объекте, выполняемых подрядчиками; осуществлять приемку выполненных работ с оформлением необходимых актов; взаимодействовать по доверенности, выданной ООО "Банк Империя" с городскими организациями и службами по вопросам ремонта Объекта: получение разрешений на пользование в период строительства электроэнергией, водой, канализацией от существующих сетей в соответствии с проектом организации строительства: контролировать своевременный вывоз строительного мусора, утилизируемых изделий и конструкций.

Во исполнение обязательств, предусмотренных договором. ООО "ПолиСтрой" от своего имени заключило несколько договоров с подрядными организациями, в том числе с ЗАО "Компания ИФ-Сервис" договор подряда N 3807093 от 31.07.2009г. (поставка и монтаж инженерных систем) и договор подряда N 2804093 от 25.05.2009г. (разработка проектной документации внутренних инженерных систем) (копии договоров находятся в материалах дела).

В соответствии с 4.3.7 договора в течение одного дня с момента получения акта выполненных работ по форме КС-2, подписанного подрядной организацией и ООО "ПолиСтрой". ООО "Банк Империя" обязано подписывать его, либо, при наличии замечаний по работам, выполненным подрядными организациями, направлять ООО "ПолиСтрой" мотивированный отказ от подписания акта выполненных работ по форме КС-2. Если, в указанный срок, ООО "Банк Империя" не представит ООО "ПолиСтрой" подписанный со своей стороны акт по форме КС-2 или мотивированный отказ от его подписания, то акт считается подписанным ООО "Банк Империя".

Работы ЗАО "Компания ИФ-Сервис" приняты ООО "ПолиСтрой" по Акту о приемке выполненных работ N 3807093 от 30.11.09г. на сумму 2.098.553 руб. 28 коп. и по Акту о приемке выполненных работ N 1 от 25.11.2009г. на сумму 673.768 руб. 50 коп выполненных работ и затрат (КС-3) и счетами на оплату работ 08.12.2009 г. были переданы ООО "Банк Империя".

ООО "Банк Империя" не представил в установленный срок своих замечаний на переданные ему документы, т.е. работы ЗАО "Компания ИФ-Сервис" считаются принятыми без замечаний, а акты (КС-2) считаются подписанными ООО "Банк Империя", но при этом оплачены им частично.

На основании выше изложенного, по условиям Договора ООО "ПолиСтрой" обязалось выполнить по поручению ООО "Банк Империя" функции Заказчика-Застройщика, что подразумевает под собой делегирование ООО "Банк Империя" Исполнителю (ООО "ПолиСтрой") функций по управлению проектированием и ремонтом объекта, в том числе наделение Исполнителя полномочиями для осуществления представительства в муниципальных, городских и иных уполномоченных органах, а также проектных и подрядных организациях, с целью осуществления управления, координации и контроля за ремонтом указанного объекта и взаиморасчетами между участниками процесса проектирования и ремонта (пункт 3.1 договора). Каких либо подрядных работ ООО "ПолиСтрой" для ООО "Банк Империя" не выполняло.

Факт оказания ООО "ПолиСтрой" услуг по управлению проектированием и ремонтом подтверждается актами приемки выполненных работ, подписанных обеими сторонами и скрепленными печатями истца и ответчика.

Из заявок на целевое финансирование, принятых ООО "Банк Империя", усматривается, что ООО "Банк Империя" подтверждает факт выполнения в полном объеме конкретных видов подрядных работ, предъявленных к оплате.

ООО "Банк Империя" приняло результаты проектных работ, выполненные ЗАО "Компания ИФ-Сервис" по Договору подряда N 2804093 от 31.07.2009г., данный факт подтверждается сопроводительными письмами ООО "ПолиСтрой" N 11/26-1 от 26.11.2009г. и N12/08-1 от 08.12.2009г., Заявкой на целевое финансирование N26и 08.12.2009г.

ООО "Банк Империя" приняло результаты подрядных работ, выполненные ЗАО "Компания ИФ-Сервис" по договору подряда N 3807093 от 30.11.2009г., данный факт подтверждается Заявкой на целевое финансирование N 28и от 08.12.2009г.

При указанных обстоятельствах, требования истца о взыскании с ответчика задолженности по оплате работ и услуг в сумме 943.456 руб. 19 коп. заявлены правомерно и правомерно удовлетворены судом первой инстанции, поскольку ответчиком доказательств погашения задолженности полностью или частично суду не представлено, т.к. односторонний отказ от исполнения принятых на себя обязательств не допускается.

В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Поскольку ответчиком допущены просрочки в оплате, то следует признать правомерным требование истца о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 21.227 руб. 75 коп за период с 01.12.2009г. по 01.04.2010г.

Доводы ООО "Банк Империя" указывающего на незаключенность договора правильно отклонены судом, при этом, суд исходил из того, что договор N 04/21 от 23.04.2009г. является смешанным и включает в себя элементы договоров возмездного оказания услуг и агентирования (организация проведения ремонта, в т.ч. технический надзор - услуга; заключение сделок с подрядчиками, представительство в городских организациях; получение разрешений на пользование в период строительства электроэнергией, водой, канализацией агентирование).

Поэтому, правоотношения, возникшие между сторонами из договора, подлежат регулированию нормами главы 39 и главы 52 Гражданского кодекса РФ, а также главы 51 и 49 Гражданского кодекса РФ.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, отклоняются судом апелляционной инстанции как необоснованные.

В апелляционной жалобе ООО "Банк Империя" указывает на следующее:

- данный Договор необходимо квалифицировать, как договор генерального строительного подряда; говорит об отсутствии результата работ;

- между Сторонами не согласован срок начала проведения работ по Договору, не согласована техническая документация, смета и считает Договор незаключенным;

- ООО "Банк Империя" не давало согласия на привлечение ЗАО "Компания ИФ-Сервис" к выполнению работ.

Данные доводы являются необоснованными.

Согласно п.1 ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик - создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Подряд - "договор о выполнении работ". Соответственно работы составляют хотя и не единственный, но непременный объект подряда. Это позволяет отграничить подряд как договор "о выполнении работ" от договоров, заключенных "по поводу выполнения работ".

Суд первой инстанции правильно оценил условия Договора; выяснил, на что было направлено волеизъявление сторон при его заключении; порядок исполнения сторонами своих обязательств по Договору; установил, что в рамках Договора заключались сделки между OQO "ПолиСтрой" и подрядными организациями на выполнение работ, в соответствии с условиями которых ООО "ПолиСтрой" осуществлял приемку выполненных работ, а также исследовал представленные в дело акты сдачи-приемки работ по этим договорам.

Между Истцом и Ответчиком заключен Договор, предметом которого является выполнение ООО "ПолиСтрой" (Исполнителем) на возмездной основе функций Заказчика-Застройщика по выполнению комплекса работ по ремонту фасада, кровли, перепланировке помещений, замене инженерных коммуникаций в соответствии с Техническим заданием (Приложение N 1), Графиком производства работ (Приложение N3), Укрупненным расчетом стоимости (Приложение N 4) в административном здании по адресу: г. Москва, Известковый пер., д. 5 стр. 1 (пункт 1.1 Договора).

Согласно пункта 2.3 Договора ООО "Банк Империя" обязано в течение 5 банковских дней с момента получения от ООО "ПолиСтрой" заявки на целевое финансирование Объекта, составленной на основании счетов подрядных организаций, предоставлять средства целевого финансирования, путем перечисления на расчетный счет ООО "ПолиСтрой" денежных средства для оплаты работ подрядных организаций.

В пункте 3.1 Договора указано, что Исполнитель (ООО "ПолиСтрой") осуществляет подбор проектных и подрядных организаций, заключает с ними соответствующие договора от своего имени, но за счет инвестора - ООО "Банк Империя".

Кроме того, Исполнитель также обязан: осуществлять технический надзор за организацией и производством работ на Объекте, выполняемых подрядчиками; осуществлять приемку выполненных работ с оформлением необходимых актов; взаимодействовать по доверенности, выданной ООО "Банк Империя" с городскими организациями и службами по вопросам ремонта Объекта; получение разрешений на пользование в период строительства электроэнергией, водой, канализацией от существующих сетей в соответствии с проектом организации строительства; контролировать своевременный вывоз строительного мусора, утилизируемых изделий и конструкций.

Во исполнение обязательств, предусмотренных Договором, ООО "ПолиСтрой" от своего имени заключило несколько договоров с подрядными организациями, в том числе с ЗАО "Компания ИФ-Сервис" Договор подряда N 3807093 от 31.07.2009г. (поставка и монтаж инженерных систем) и Договор подряда N 2804093 от 25.05.2009г. (разработка проектной документации внутренних инженерных систем) (копии договоров находятся в материалах дела).

В соответствии с 4.3.7 Договора в течение одного дня с момента получения акта выполненных работ по форме КС-2, подписанного подрядной организацией и ООО "ПолиСтрой", ООО "Банк Империя" обязано подписывать его, либо, при наличии замечаний по работам, выполненным подрядными организациями, направлять ООО "ПолиСтрой" мотивированный отказ от подписания акта выполненных работ по форме КС-2. Если, в указанный срок, ООО "Банк Империя" не представит ООО "ПолиСтрой" подписанный со своей стороны акт по форме КС-2 или мотивированный отказ от его подписания, то акт считается подписанным ООО "Банк Империя".

Работы ЗАО "Компания ИФ-Сервис" приняты ООО "ПолиСтрой" по Акту о приемке выполненных работ N 3807093 от 30.11.09г. на сумму 2 098 553, 28 рублей и по Акту о приемке выполненных работ N 1 от 25.11.2009г. на сумму 673 768, 50 рублей. Которые вместе с Заявками на целевое финансирование, Справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) и счетами на оплату работ 08.12.2009 г. были переданы ООО "Банк Империя" (копии данных документов имеются в материалах дела).

Задолженность Ответчика по работам, выполненным ЗАО "Компания ИФ-Сервис", составляет сумму в размере 1300 683,83 (Один миллион триста тысяч шестьсот восемьдесят три рубля 83 коп.).

На основании выше изложенного, по условиям Договора ООО "ПолиСтрой" обязалось выполнить по поручению ООО "Банк Империя" функции Заказчика-Застройщика, что подразумевает под собой делегирование ООО "Банк Империя" Исполнителю (ООО "ПолиСтрой") функций по управлению проектированием и ремонтом объекта, в том числе наделение Исполнителя полномочиями для осуществления представительства в муниципальных, городских и иных уполномоченных органах, а также проектных и подрядных организациях, с целью осуществления управления, координации и контроля за ремонтом указанного объекта и взаиморасчетами между участниками процесса проектирования и ремонта (пункт 3.1 Договора). Каких либо подрядных работ ООО "ПолиСтрой" для ООО "Банк Империя" не выполняло.

Суд первой инстанции, оценив в совокупности представленные доказательства и фактические обстоятельства дела, сделал правильный вывод о том, что Договор является смешанным и состоит из элементов договора возмездного оказания услуг и агентирования (организация проведения ремонта, в т.ч. технический надзор - услуга; заключение сделок с подрядчиками, представительство в городских организациях; получение разрешений на пользование в период строительства электроэнергией, водой, канализацией - агентирование).

Поэтому, правоотношения, возникшие между сторонами из Договора, подлежат регулированию нормами главы 39 и главы 52 Гражданского кодекса РФ, а также главы 51 и 49 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с главами 39, 49, 51 и 52 ГК РФ, срок начала оказания услуг не является существенным, и поэтому его отсутствие не может служить основанием для признания Договора незаключенным.

Согласно действующему законодательству РФ цена услуг по Договору не является существенным условием. Однако, Стороны согласовали стоимость услуг в пункте 2.1 и 2.2 Договора, размер расходов на проектирование и ремонт в Укрупненном расчете стоимости (Приложение N 4 к Договору), а также Объем работ по Договору в Техническом задании (Приложение N 1 к Договору) которые подписаны и скреплены печатями Истца и Ответчика (копии данных приложений имеются в материалах дела).

ООО "Банк Империя" согласовало привлечение ЗАО "Компания ИФ-Сервис" к выполнению работ путем подписания Технических заданий (Приложение N 2, 3 и 4 к Договору N2804093 от 25.05.2009г.- копии имеются материалах дела).

ООО "Банк Империя" приняло без замечаний копии договоров, заключенных ООО "ПолиСтрой" с ЗАО "Компания ИФ-Сервис", данный факт подтверждается получением Заявки на целевое финансирование N Зи от 26.05.2009г., Заявки на целевое финансирование N 19и от 29.09.2009г., Заявки на целевое финансирование N 16и от 18.08.2009г., Письма ООО "ПолиСтрой" N12/08-2 от 08.12.2009г.

ООО "Банк Империя" оплатило по вышеуказанным заявкам на целевое финансирование авансовые платежи, что подтверждается платежным поручением N 16449 от 25.08.2009г. на сумму 1 000 000 рублей; платежным поручением N 10989 от 11.06.2009г. на сумму 224 000 рублей; платежным поручением N 20009 от 02.10.2009г. на сумму 247637, 95 рублей.

ООО "Банк Империя" приняло результаты подрядных работ, выполненные ЗАО "Компания ИФ-Сервис" по Договору подряда N 3807093 от 30.11.2009г., данный факт подтверждается Заявкой на целевое финансирование N 28и от 08.12.2009г.

4. Оплата вознаграждения Истца и расторжение Договора.

В соответствии с пунктами 2.1 и 2.2 Договора ООО "Банк Империя" так же обязано ежемесячно оплачивать услуги ООО "ПолиСтрой" на основании соответствующего Акта об оказанных услугах и счета, выставленного ООО "ПолиСтрой" в размере:

- 100 000 рублей до момента завершения согласования и утверждения проектной документации;

- с момента начала строительно-монтажных работ 5 % от стоимости работ, выполненных подрядными организациями.

13.11.2009г. по письму исх.N 11/12 Истец передал Ответчику Акт выполненных работ за октябрь 2009 года на услуги Истца, счет-фактуру N 5 от 30.10.2009г., счет N 32и на оплату услуг Истца, а также Акты выполненных работ (по форме КС-2), подтверждающие приемку Истцом работ подрядной организации в октябре месяце.

08.12.2009г. по письму исх.N 12/08-3 Истец передал Ответчику Акты выполненных работ за ноябрь 2009 года на услуги Истца, счет N 37и и счет N 38и от 08.12.2009г. на оплату услуг Истца. Акты выполненных работ (по форме КС-2), подтверждающие приемку Истцом работ подрядной организации в ноябре месяце также были переданы Ответчику 08.12.2009г. по Заявке на целевое финансирование N 28и.

В соответствии с п.3 ст. 1008 ГК РФ принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом.

Ответчик не подписал акты об оказанных услугах Истца по Договору за октябрь и ноябрь 2009 г. и не представил в срок мотивированного отказа от их подписания.

Истец надлежащим образом оказывал услуги Ответчику в течение всего срока действия Договора, исполняя свои обязательства перед Ответчиком в полном соответствии с требованиями Договора.

Задолженность Ответчика по услугам Истца составила сумму в размере 400 082,58 (Четыреста тысяч восемьдесят два рубля 58 коп).

В соответствии с пунктом 8.2 Договора 05.02.2010г. Истец передал Ответчику письмо исх.N 02/02-1, в котором уведомил его о расторжении Договора на выполнение функций заказчика через 30 дней с момента получения письма и просил Ответчика оплатить долги в течение трех банковских дней с момента получения письма (т.е. до 11.02.2010г.). В связи с чем, отношения между сторонами прекратились согласно п. 3 ст. 450, п.2 ст. 453 и ст. 1010 Гражданского кодекса РФ. Таким образом. Договор считается расторгнутым с 08.03.2010 года.

К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 Гражданского кодекса РФ, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени (ст. 1011 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 991 ГК РФ если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов.

Истец вправе в соответствии со ст. 410 ГК РФ удерживать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступающих к нему за счет Ответчика (ст. 997 ГК РФ).

На основании изложенного, Истец произвел зачет части долга Ответчика в размере 757 310, 22 (Семьсот пятьдесят семь тысяч триста десять рублей 22 коп.) из средств, подлежащих возврату Ответчику. В результате чего, задолженность Ответчика по Договору составляет сумму в размере 943 456,19 (Девятьсот сорок три тысячи четыреста пятьдесят шесть рублей 19 коп.).

Поскольку Ответчик не выполнил своего обязательства по оплате работ/услуг по Договору, до момента его расторжения, то должен нести ответственность за пользование чужими денежными средствами, предусмотренную ст. 395 ГК РФ.

На 01.04.2010 г. проценты за пользование чужими денежными средствами в связи с просрочкой оплаты работ и услуг по Договору на выполнение функций заказчика N 04/21 от 23.04.2009г. составили 21 227,75 рублей.

Расчет задолженности Ответчика по Договору на выполнение функций заказчика N 04/21 от 23.04.2009г. имеется в материалах дела, судом проверен и признан обоснованным.

Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для его отмены.

Расходы по уплате госпошлины распределяются по правилам ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 110, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 08.09.2010г. по делу N А40-34851/10-59-286 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Банк Империя" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

Н.В. Дегтярева
О.Б. Чепик

Вы можете открыть актуальную версию документа прямо сейчас.

Открыть документ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.