Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2010 г. N 09АП-28486/2010

город Москва

N 09АП-28486/2010

03.12.2010

Дело N А40-78056/10-103-295б

Резолютивная часть постановления объявлена 01.12.2010.

Полный текст постановления изготовлен 03.12.2010

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Дегтяревой Н.В.

Судей: Титовой И.А. Чепик О.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Петриашвили И.К.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 16 по г.Москве

на определение Арбитражного суда г.Москвы от 31.08.2010

по делу А40-78056/10-103-295б, принятое судьей Азизовой Л.С.

по заявлению Федеральной налоговой службы в лице ИФНС России N 16 по г.Москве

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Океан вкусов"

при участии в судебном заседании:

от ИФНС России N 16 по г.Москве Борисов А.А. по дов. от 14.10.2010 N 22-13/441

от должника - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ФНС России (ИФНС России N 16 по г.Москве) с заявлением о признании ООО "Океан вкусов" несостоятельным (банкротом).

Определением от 06.07.2010 данное заявление оставлено без движения в связи с тем, что к заявлению не были приложены доказательства, обосновывающие вероятность обнаружения в достаточном объеме имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве.

Указанным определением был установлен срок устранения недостатков до 09.08.2010.

Определением от 31.08.2010 заявление ФНС России (ИФНС России N 16 по г.Москве) и приложенные к нему материалы возвращены заявителю.

ФНС России (ИФНС России N 16 по г.Москве) не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Ссылается на нарушение норм процессуального права в связи с неполучением определения суда об оставлении заявления без движения.

Представитель ИФНС России N 16 по г.Москве, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы.

Представитель должника ООО "Океан вкусов", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителя заявителя жалобы, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы жалобы обоснованными, определение полагает отменить направить вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что оставляя без движения заявление ИФНС России N 16 по г.Москве определением от 06.07.2010, суд первой инстанции исходил из разъяснений п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.09 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" в нарушение которого уполномоченным органом не приложены были к заявлению доказательства, обосновывающие вероятность обнаружения в достаточном объеме имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве.

Вместе с тем, указанное определение направлено судом не по адресу указанному ИФНС России N 16 по г.Москве в заявлении 129346, Москва, ул. Малыгина, д. 3 к. 2, а по адресу ИФНС России по Ленинскому району г.Ижевска.

В этой связи, определение об оставлении без движения от 06.07.2010 получено не заявителем, а ИФНС России по Ленинскому району г.Ижевска, о чем имеется уведомление ( л.д. 5).

При пересылке определения от 06.07.2010 от ИФНС России по Ленинскому району г.Ижевска заявителю (ИФНС России N 16 по г.Москве) им не могли быть устранены указанные в определении 06.07.2010 недостатки в срок до 09.08.2010, поскольку определение суда от 06.07.2010, поступило с сопроводительным письмом только 13.08.2010 (л.д. 17).

С учетом изложенного, оснований для применения ч. 1 п. 4 ст. 129 АПК РФ, не установлено.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г.Москвы от 31.08.2010 по делу А40-78056/10-103-295б отменить. Направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

И.А. Титова О.Б. Чепик