Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22 декабря 2010 г. N 08АП-4940/2010

город Омск

22 декабря 2010 г.

Дело N А70-4547/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 декабря 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лотова А.Н.,

судей Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Леоновой Г.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-4940/2010)

общества с ограниченной ответственностью "Голд Клуб"

на решение Арбитражного суда Тюменской области от 25.05.2010

по делу N А70-4547/2010 (судья Минеев О.А.),

принятое по заявлению старшего инспектора Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Главного управления внутренних дел по Тюменской области Колесникова Э.О.

к обществу с ограниченной ответственностью "Голд Клуб"

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях N 363 от 25.04.2010,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Голд Клуб" - Качева В.С., предъявлено удостоверение, по доверенности N 8/4 от 14.05.2010 сроком действия до 31.12.2010;

от старшего инспектора Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Главного управления внутренних дел по Тюменской области Колесникова Э.О. - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

старший инспектор Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Главного управления внутренних дел по Тюменской области Колесников Э.О. (далее - заявитель, административный орган) обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Голд Клуб" (далее по тексту - ООО "Голд Клуб", Общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 25.05.2010 по делу N А70-4547/2010 Общество привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 40 000 руб. и конфискацией орудий производства - лотерейного оборудования в количестве 84 терминалов, изъятых согласно протоколу изъятия вещей и документов от 25.03.2010.

Суд первой инстанции, привлекая Общество к административной ответственности, на основании установленных в ходе проверки обстоятельств и правовых актов, регулирующих отношения в сфере осуществления деятельности по организации азартных игр, пришел к выводу, что используемое Обществом оборудование является игровым, а осуществляемая им деятельность представляет собой деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием лотерейных терминалов под прикрытием деятельности по реализации полиграфической продукции и проведению стимулирующей лотереи. Суд посчитал, что имеющиеся в материалах дела документы являются достаточным доказательством осуществления ООО "Голд Клуб" деятельности по проведению азартных игр с использованием игровых автоматов.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "Голд Клуб" обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Тюменской области от 25.05.2010 по делу N А70-4547/2010 отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований, заявленных административным органом.

В обоснование апелляционной жалобы Общество указало, что, во-первых, в рамках настоящего дела суд первой инстанции должен был назначить проведение инженерно-технической экспертизы для разрешения вопроса о том, является ли используемое оборудование игровыми автоматами. Общество указало, что являлось оператором тиражной стимулирующей лотереи "Счастливый билет плюс".

Во-вторых, податель жалобы считает, что в данном случае административным органом был нарушен порядок конфискации орудий производства - 84 терминалов лотерейного оборудования, так как Обществу не было известно об изъятии указанного оборудования, а терминалы не были переданы на хранение соответствующей организации.

Определением от 02.09.2010 по делу N А70-4547/2010 Восьмой арбитражный апелляционный суд приостановил производство по делу N А70-4547/2010 до вступления в законную силу судебного акта Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по делу N А62-7647/2009.

Определением от 18.11.2010 апелляционный суд возобновил производство по настоящему делу, поскольку обстоятельства, вызвавшие приостановление производства по делу устранены, рассмотрение апелляционной жалобы было назначено на 17.12.2010.

В судебном заседании, состоявшимся в 17.12.2010, представитель ООО "Голд Клуб" поддержала доводы апелляционной жалобы, решение суда первой инстанции считает незаконным и подлежащим отмене.

Кроме того, представитель Общества пояснила, что ходатайство о проведении инженерно-технической экспертизы, заявленное в апелляционной жалобе, не поддерживает.

Административный орган, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечили, ходатайство об отложении судебного заседания и письменный отзыв на апелляционную жалобу не представлены.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие заявителя, надлежащим образом извещенного о дате судебного заседания.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, заслушав представителя Общества, установил следующие обстоятельства.

На основании договора от 20.07.2009 ООО "Голд Клуб" арендует нежилое помещение по адресу: г.Тюмень, ул.Тульская, 6/1 (л.д.40-45, 89-91).

25.03.2010 при осмотре указанного помещения Общества старшим инспектором Центра БППРИАЗ при ГУВД по Тюменской области Колесниковым Э.О. было установлено и отражено в протоколе осмотра от 25.03.2010 (л.д.12-13), что в указанном помещении под прикрытием деятельности по проведению негосударственной региональной тиражной стимулирующей лотереи "Счастливый билет плюс" осуществляется деятельность по организации азартных игр с использованием игровых автоматов в количестве 84 единиц.

Обнаруженное при осмотре лотерейное оборудование в количестве 84 терминалов было изъято у Общества согласно протоколу изъятия вещей и документов от 25.03.2010 (л.д.14-15).

Административным органом было установлено, что организатором негосударственной региональной тиражной стимулирующей лотереи "Счастливый билет плюс" зарегистрировано ООО "Азарт" (л.д.30). Распространение лотереи с последующим розыгрышем на игровых автоматах, поставляемых Обществу организатором лотереи по договору поставки от 21.07.2009 N 5 (л.д.35, 83-84), осуществлялось ООО "Голд Клуб".

Согласно условиям проведения лотереи (л.д.100-108), объяснениям директора Общества Сабирзянова Р.Ш. (л.д.17), иным материалам административного дела, достаточно приобрести полиграфическую продукцию, реализуемую ООО "Азарт" (календари, открытки, блокноты), предъявить чек и стать участником лотереи. Розыгрыш призов лотереи осуществляется на оборудовании "Lat-2", "Lat-3", на которое зачисляются бонусные баллы, равные стоимости покупки. Один бонусный балл равен 1 рублю. В случае выигрыша его размер фиксируется оператором, выдача денежных средств победителю осуществляется в кассе.

Покупатель приобретает реализуемую ООО "Азарт" продукцию и ему предлагается поучаствовать в розыгрыше на лотерейном оборудовании. Баллы вводятся на лотерейный автомат посредством ключа и лотерейный автомат предоставляется участнику.

Вышеперечисленные обстоятельства проведения ООО "Голд Клуб" стимулирующей лотереи были расценены административным органом как свидетельствующие о том, что участникам лотереи предоставлена возможность игры на игровом оборудовании с определенной степенью риска, при этом возможность последствий этой игры является выигрыш участником кредитов, за которые Общество обязуется выплатить участнику лотереи сумму выигрыша в денежном эквиваленте.

Поскольку разрешение на проведение азартных игр у ООО "Голд Клуб" отсутствует, в отношении Общества в присутствии его законного представителя - директора Сабирзянова Р.Ш. был составлен протокол по делу об административном правонарушении N 363 от 25.04.2010 по признакам правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д.11).

На основании данного протокола административный орган обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о привлечении ООО "Голд Клуб" к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 25.05.2010 по делу N А70-4547/2010 заявленные административным органом требования удовлетворены.

Означенное решение обжалуется Обществом в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Правовое регулирование деятельности в области проведения лотереи осуществляется Федеральным законом от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", правовое регулирование деятельности по проведению азартных игр с использованием игровых автоматов - Федеральным законом от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с Федеральным законом от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях":

- лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом (пункт 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях");

- выигрыш - часть призового фонда лотереи, определяемая согласно условиям лотереи, выплачиваемая в денежной форме участнику лотереи, передаваемая (в натуре) в собственность или предоставляемая участнику лотереи, признанному выигравшим в соответствии с условиями лотереи; (пункт 2 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях");

- розыгрыш призового фонда лотереи - процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши (пункт 4 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях");

- проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи (пункт 8 статьи 2);

- лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами (пункт 14 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях").

В соответствии с Федеральным законом от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации":

- азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (пункт 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- ставка - это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры (пункт 3 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры (пункт 4 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры (пункт 10 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр (пункт 16 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации");

- игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации").

Исходя из изложенных положений, определяющих понятие лотереи и азартной игры, а также, определяющих понятия лотерейного оборудования и игрового автомата суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша.

Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры, их функции ограничены продажей лотерейных билетов и (или) выдачей денежного приза по выигрышным билетам.

В отличие от игрового автомата на лотерейном нет устройства, определяющего случайным образом выигрыш, он определяется до проведения лотереи по правилам организатора лотереи.

Игровой автомат предполагает непосредственное участие игрока, его управление процессом игры, комбинацией символов. Суть азартной игры состоит в случайном выпадении последовательности условных символов, в зависимости от комбинации которых клиент либо теряет денежные средства, зачисленные на его баланс, либо его баланс увеличивается, то есть клиент получает выигрыш. Лицо самостоятельно управляет игрой при помощи нажатия клавиши клавиатуры. Сумма, оставшаяся на балансе клиента после окончания игры, выплачивается оператором клиенту. Клиент имеет право забрать зачисленные им средства в любое время, если на счете будет положительный баланс.

Напротив, проведение лотереи не допускает участие физического лица в качестве лица, определяющего условия выпадения выигрышной комбинации, данное лицо не может влиять на проведение лотереи, не может управлять лотерейным оборудованием.

Игровой автомат предполагает наличие в его корпусе устройства, определяющее выигрыш случайным образом без участия организатора азартных игр или его работников.

Как следует из материалов дела и по существу не оспаривается ООО "Голд Клуб":

- клиент самостоятельно определяет денежную сумму, подлежащую внесению в автомат, в качестве бонусных балов по соотношению 1 рубль - 1 балл. Количество таких бонусных баллов определяется стоимостью приобретенного физическим лицом товара;

- введение в автомат бонусных баллов осуществляется работниками общества, после чего определение выигрышной комбинации символов и размера выигрыша не зависит от работников общества. Физическое лицо после зачисления бонусных баллов лично путем неоднократного нажатия клавиш управления может фиксировать определенные комбинации, увеличивать количество бонусных баллов и суммы выигрыша.

Следовательно, управление процессом определения выигрышной комбинации участником лотереи, а не работником общества, зачисление баллов в автомат, которые в последующем формируют сумму выигрыша и непосредственно влияют на его размер, а также возможность участника забрать выигрыш в любой момент, свидетельствуют о наличии признаков азартной игры.

Таким образом, учитывая изложенное, указанную деятельность Общества суд первой инстанции правомерно отнес к деятельности по организации азартных игр.

Кроме того, как обоснованно указал суд первой инстанции, деятельность, которую фактически осуществляет Общество в арендуемом помещении, не отвечает понятию бестиражной, стимулирующей лотереи, установленному Федеральным законом от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях".

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

Стимулирующая лотерея - это лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, по факту же посетители заведения Общества, приобретают полиграфическую продукцию (календари, открытки, блокноты) за установленную цену (200 руб., 500 руб., 1000 руб.), получают соответственное количество баллов (200, 500, 1000), которые дают право получить денежный выигрыш при использовании установленного в помещении оборудования.

Обществом не представлено доказательств определения организатором или оператором лотереи размера призового фонда и какой-либо связи в работе каждого отдельного терминала с остатком призового фонда в процессе круглосуточной работы игрового зала.

Помимо изложенного, судом первой инстанции обоснованно учтена стоимость товара, который реализуется Обществом с проведением стимулирующей лотереи. Так, из материалов дела следует, что, как указано выше, для участия в лотерее физическое лицо приобретает календарь, открытку, блокнот. Цена названного товара при реализации Обществом превышает его закупочную стоимость в десятки раз (календари продаются по цене - 200 руб. за шт.; открытки продаются Обществом за 500 руб. за шт.; блокноты продаются Обществом за 1 000 руб. шт.). Данная стоимость является явно завышенной и чрезмерно превышающей стоимость аналогичного товара, реализуемого иными лицами.

Как обоснованно отметил суд первой инстанции, по договорам N 10 от 25.07.2009 (л.д.36-38), N 11 от 28.07.2009 (л.д.75-78) полиграфическая продукция, которая реализуется для участия в игре клиентам по указанным ценам, приобретается ООО "Голд Клуб" у ООО "Азарт" по следующим ценам: календари - по цене 10 руб. за шт.; открытки - по цене 20 руб. за шт.; блокноты - по цене 30 руб. шт.

Кроме того, в помещении, в котором Общество осуществляет свою деятельность, расположено 84 лотерейных терминала, что, при наличии всего трех наименований реализуемого товара, свидетельствует о явном несоответствии целям организации стимулирующей лотереи.

В паспорте лотерейного терминала "Lat-02" (л.д.29, 68) в разделе "Свидетельство о приемке" содержится следующая информация: "Игровой автомат типа Lat-02 соответствует утвержденному типу по ТУ 4012-020-43329383-2009 и признан годным к эксплуатации".

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что фактически Общество осуществляет деятельность по проведению азартных игр с использованием лотерейных терминалов под прикрытием деятельности по реализации полиграфической продукции и проведению стимулирующей лотереи.

Доводы Общества о том, что в момент проверки лотерейное оборудование не функционировало, а ООО "Голд Клуб" деятельность по проведению лотереи не осуществляло, апелляционный суд не может принять во внимание, поскольку данные доводы не подтверждены какими-либо доказательствами. Наличие либо отсутствие дохода не имеет значения для определения в действиях Общества состава вменяемого правонарушения, в связи с чем, соответствующий довод апелляционной жалобы не может быть принят во внимание.

В судебном заседании представитель Общества указала, что суд первой инстанции незаконно принял решение о конфискации 84 лотерейных терминалов, поскольку ООО "Голд Клуб" не является собственником указанного оборудования. Общество представило в суд апелляционной инстанции следующие документы: счет N 25 от 25.07.2009, акт сверки, уведомление о передаче имущества, которыми, по мнению подателя жалобы, подтверждается, что у ООО "Голд Клуб" имеется задолженности по оплате 84 лотерейных терминалов, приобретенных у ООО "Азарт" и то, что указанное оборудование было возвращено ООО "Азарт". Перечисленные выше документы были приобщены апелляционным судом к материалам дела. Причем, необходимо отметить, что в апелляционной жалобе указанный довод заявлен не был.

Между тем, исследовав порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства, пришел к выводу о том, что указанный довод апелляционной жалобы является несостоятельным на основании следующего.

Как установлено апелляционным судом, на основании договора поставки N 5 от 21.07.2009 ООО "Голд Клуб" приобрело у ООО "Азарт" лотерейные терминалы "Lat-02", "Lat-03" (л.д. 35).

В силу статьи 223 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента передачи, если иное не предусмотрено договором или законом.

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (статья 506 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Таким образом, обязанность поставки товара покупателю считается исполненной с момента ее фактического поступления во владение и распоряжения приобретателя и право собственности на товар от продавца к покупателю переходит в момент передачи товара покупателю, если договором не предусмотрено иное. В данном случае договором поставки N 5 от 21.07.2009 иное не предусмотрено.

Из содержания данных норм права, а также из системного анализа положений статей 209, 223, 224, 458 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что право собственности на вещь, состоящее из правомочий по владению, пользованию и распоряжению, возникает у приобретателя с момента передачи (вручения) вещи, то есть с момента фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица.

В настоящем случае обязанность поставщика (ООО "Азарт") считается исполненной в момент предоставления товара в распоряжение покупателя (ООО "Голд Клуб"). В свою очередь, распоряжение товаром означает, что покупатель имеет право пользоваться и владеть имуществом.

Таким образом, учитывая указанное, а также то, что ООО "Голд Клуб" приобрело у ООО "Азарт" лотерейные терминалы "Lat-02", "Lat-03", у апелляционного суда отсутствуют основания для вывода о том, что Общество не является собственником изъятого имущества. При этом, наличие либо отсутствие задолженности по оплате приобретенного Обществом товара в данном случае не имеет правого значения и не означает, что ООО "Голд Клуб" не является собственником спорных лотерейных терминалов. Кроме того, представленное подателем жалобы уведомление о том, что ООО "Азарт" получило от ООО "Голд Клуб" терминалы в количестве 210 единиц не является достоверным доказательством возврата Обществом оборудования, в том числе и потому, что указанное уведомление подписано только представителем ООО "Азарт".

Доводы апелляционной жалобы о нарушении административным органом процедуры изъятия оборудования апелляционным судом также отклоняются как надуманные.

Учитывая приведенные обстоятельства, привлечение ООО "Голд Клуб" административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является правомерным.

Вина Общества установлена материалами дела и ООО "Голд Клуб" не обосновало невозможность соблюдения требований действующего законодательства в области организации азартных игр на территории Российской Федерации.

Нарушения процедуры привлечения Общества к административной ответственности апелляционным судом не установлены.

Правовая позиция в соответствии с которой запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игровой зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях определена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда от 05.11.2010 N 5889/10 по делу N А62-7647/2009.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным. Судом апелляционной инстанции не установлены нарушения норм материального или процессуального права, которые в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь изменение или отмену решения суда первой инстанции.

Судебные расходы судом апелляционной инстанции не распределяются, поскольку согласно части 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тюменской области от 25.05.2010 по делу N А70-4547/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Лотов

Судьи

О.А. Сидоренко Н.А. Шиндлер