Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2010 г. N 08АП-7479/2010

город Омск

17 ноября 2010 г.

Дело N А70-3921/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 ноября 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей Глухих А.Н., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Ненашевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-7479/2010)

открытого акционерного общества "Фармация"

на решение Арбитражного суда Тюменской области от 16 июля 2010 года, принятое

по делу N А70-3921/2010 (судья Демидова Е.Ю.)

по иску открытого акционерного общества "Тюменьэнергосбыт"

к открытому акционерному обществу "Фармация",

при участии в качестве третьего лица - открытого акционерного общества "Сибирско-Уральская энергетическая компания",

о взыскании 52 847 руб. 89 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества "Фармация" - не явился, извещен;

от открытого акционерного общества "Тюменьэнергосбыт" - не явился, извещен;

от открытого акционерного общества "Сибирско-Уральская энергетическая компания" - Темников А.А., по доверенности N 7-10 от 31.12.2009, сроком действия по 31.12.2010,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Тюменьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тюменьэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Фармация" (далее - ОАО "Фармация") о взыскании 52 847,89 руб. задолженности за безучетное потребление электроэнергии.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено открытое акционерное общество "Сибирско-Уральская энергетическая компания" (далее - ОАО "СУЭНКО").

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 16 июля 2010 года по делу N А70-3921/2010 исковые требования удовлетворены. С ОАО "Фармация" в пользу ОАО "Тюменьэнергосбыт" взыскано 52 847 руб. 89 коп. стоимости безучетного потребления электрической энергии, 2 113 руб. 91 коп. государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Фармация" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела. Составленный акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 89 от 23.12.2009 не содержит данных о потребителе, адреса проверяемого объекта, в акте не указана дата предыдущей проверки, акт составлен в отсутствие представителя потребителя, следовательно, не может являться доказательством безучетного потребления электрической энергии. Кроме того, акт от имени ответчика получен неуполномоченным лицом. Приложенный к акту расчет о неучетном потреблении электрической энергии составлен в отношении ООО "Фармация". Ответчик также ссылается, на то, что в аптеке не используется электроплита, в то время как ее использование учтено в представленном расчете.

В письменных отзывах на апелляционную жалобу ОАО "Тюменьэнергосбыт" и ОАО "СУЭНКО" указывают на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласны.

В заседание суда апелляционной инстанции представители сторон не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 АПК РФ.

От ОАО "Тюменьэнергосбыт" поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя, которое удовлетворено судом апелляционной инстанции.

На основании статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие неявившихся участников процесса.

Представитель ОАО "СУЭНКО" возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзывы на нее, выслушав представителя третьего лица, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.06.2008 между истцом (продавец) и ответчиком (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 2095, по условиям которого, энергоснабжаюшая организация подает абоненту через присоединенную сеть электрическую энергию, а абонент принимает и оплачивает ее в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Договорной объем поставляемой потребителю электроэнергии (мощности) указан в Приложении N 2.

23.12.2009 сотрудником ОАО "СУЭНКО" в присутствии заведующей аптеки с. Демьянское Демиденко И.В. в ходе очередной проверки приборов учета электрической энергии объекта, находящегося по адресу: с. Демьянское (филиал Уватской центральной аптеки N 31) выявлены факты неучтенного потребления (на клемной крышке электрического счетчика СА 4У N 040622 отсутствует пломба сетевой организации), о чем составлен акт от 23.12.2009 N 89.

Из акта усматривается, что объем безучетного потребления электрической энергии составил 20689 кВтч, расчет произведен с 01.01.2009 по 12.12.2009 из расчета 1,8900 кВт.ч. - регулируемый тариф и 2,4534 - не регулируемый тариф, сумма безучетного потребления составила 52 847, 89 руб.

На оплату электрической энергии в указанном количестве ответчику выставлены счет-фактура от 31.12.2009 N 2-23671 и счет на оплату.

09.02.2010 истец направил ответчику претензию N 365 по оплате недоучтенной энергии.

Поскольку ответчик оплату стоимости за неучтенный объем потребленной электрической энергии не произвел, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции, что к отношениям сторон настоящего спора подлежат применению положения параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации об энергоснабжении.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По правилам пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяется законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно пунктам 3.2.3, 3.2.7 договора купли-продажи энергоснабжения ответчик принял обязательство, по обеспечению сохранности коммерческих приборов учета, находящихся на его балансе и балансе сетевой организации и установленных в распределительных устройствах абонента, а также по обеспечению за свой счет замены расчетных приборов учета электрической энергии, находящиеся у него на балансе, в установленные ГОСТом сроки, или при их повреждении в течении 30 дней. О предстоящей замене указанных приборов потребитель обязан уведомить продавца в целях обеспечения им участия представителя сетевой организации в данной замене.

В соответствии с пунктом 151 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

23.12.2009 представителями сетевой организации ОАО "СУЭНКО" произведена контрольная проверка соблюдения ответчиком порядка учета поставляемой электрической энергии при электроснабжении объекта ответчика - аптеки, расположенной в н.п. Демьянское.

В результате указанной проверки обнаружилось отсутствие пломбы на клемной крышке прибора учета электрической энергии, то есть потребление электроэнергии ответчиком на момент проверки осуществлялось не в соответствии с установленным и согласованным сторонами порядком учета электроэнергии.

По данному факту представителями третьего лица в соответствии с пунктом 152 Правил N 530 составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 23.12.2009 N 89.

Доводы ответчика о недоказанности факта безучетного потребления электрической энергии ОАО "Фармация", поскольку акт проверки от 23.12.2009 N 89 не является надлежащим и допустимым доказательством в связи с несоответствием по своему содержанию требованиям пункта 152 Правил N 530, обоснованно не приняты во внимание судом первой инстанции и отклоняются судом апелляционной инстанции.

В силу пункта 152 Правил N 530 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. При этом отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Согласно пункту 3.2.9 договора купли-продажи энергоснабжения потребитель обязан при выявлении случаев безучетного потребления электрической энергии/мощности обеспечивать явку своего представителя для составления "Акта о безучетном потреблении электрической энергии/мощности" производить оплату продавцу недоучтенной электрической энергии.

Акт от 23.12.2009 N 89 подписан со стороны третьего лица и со стороны ответчика.

В апелляционной жалобе ОАО "Фармация" указывает, что акт от 23.12.2009 N 89 от имени потребителя - ОАО "Фармация" подписан неуполномоченным лицом.

Между тем, указанный довод отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

В силу пункта 1 статьи 53 ГК РФ и пункта 5 статьи 185 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами, или через представителей, действующих на основании доверенностей, выданных названными органами.

Согласно пункту 1 статьи 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Со стороны ответчика акт подписан Демиденко И.В., заведующей аптекой (проверяемый объект), которая присутствовала при проведении проверки, обеспечила представителям сетевой организации доступ к прибору учета (пункт 3.2.12 договора купли-продажи энергоснабжения N 2095), а также давала объяснения по установленному факту, зафиксированные в акте.

Каких-либо доводов о том, что полномочия Демиденко И.В., присутствовавшей при проведении проверки, не явствовали из обстановки не представлено. Утверждая об отсутствии у этого лица полномочий, ответчик также не привел доводов и доказательств принятия мер к установлению обстоятельства подписания им акта от 23.12.2009 N 89 (в частности, посредством проведения служебной проверки и т.п.).

Отметка на акте от 23.12.2009 N 89 в его получении Демиденко И.В. подтверждает присутствие указанного представителя при составлении акта и факт его подписания без каких-либо замечаний, что полностью соответствуют положениям пункта 152 Правил N 530 и условиям договора.

То обстоятельство, что по условиям договора ответственным лицом ответчика является Низамова Н.К., вопреки доводам подателя жалобы, не исключает возможность подписания актов и других документов иным уполномоченным лицом.

Тем более, что обязанность обеспечить присутствие при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии надлежащим образом уполномоченного представителя лежит на потребителе.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, что заведующая аптекой Демиденко И.В (приказ о ее назначении на должность от 12.10.1977 N 400) является, в силу своих должностных обязанностей, надлежащим представителем в проверяемом объекте ответчика - аптеке, расположенной в н.п. Демьянское.

В Акте, в графе "Адрес потребителя" указано "с. Демьянское", что в точности соответствуют адресу объекта, определенному в Приложении N 1 к Договору энергоснабжения. Кроме того, в Акте указан номер договора (лицевого счета) - N 2095, который позволяет однозначно идентифицировать потребителя, в отношении которого производится проверка. Сетевая организация (третье лицо) в соответствии с пунктом 151 Правил проводила проверку соблюдения ответчиком порядка учета поставляемой электрической энергии, то есть самого прибора учета электроэнергии, принадлежащего ответчику. Номер прибора учета ответчика, указанный в Приложении N 3 к Договору энергоснабжения совпадает с номером прибора учета электрической энергии, расположенным в проверяемом объекте ответчика, что зафиксировано в Акте.

Изложенным опровергаются доводы подателя жалобы об отсутствии в акте адреса проверяемого объекта.

Отсутствие в акте указания на даты предыдущей проверки, как ошибочно полагает ответчик, не лишает указанный акт доказательственной силы. Равно как не влияет на доказательственную силу акта и ошибочное указание в приложенном к нему расчете в качестве потребителя ООО "Фармация", в условиях, когда относимость рассматриваемого акта к отношениями между истцом и ответчиком ОАО "Фармация" не отрицает.

Доводы ответчика об отсутствии в проверяемом помещении электроплиты ничем не подтверждены. В то время как ничем не подтвержденные доводы подателя жалобы в основу судебного акта положены быть не могут.

Суд апелляционной инстанции также учитывает, в акте от 23.12.2009 N 89 электроплита указана в числе находящихся в нежилых помещениях электроприемников (обогреватель, холодильник, освещение, розетка), что не исключает, наличие в помещении не стационарной плиты, присутствие которой изменяет режим потребления и тариф на оплату за электрическую энергию, а электроплитки, перемещение которой внутри помещения и за его пределы не затруднено. Об этом же свидетельствует и указанная в акте мощность электроплиты - 8 кВт.

О фальсификации акта в порядке статьи 161 АПК РФ, в том числе по причине недостоверности содержащихся в нем сведений, ответчик не заявлял.

Следовательно, представленный акт от 23.12.2009 N 89 подтверждает факт безучетного потребления электрической энергии ОАО "Фармация" в связи с отсутствием пломбы на клемной крышке прибора учета электрической энергии, установленного в аптеке н.п. Демьянское.

Обоснованность возражений на иск, связанных с отказом от оплаты неучтенного энергопотребления, ОАО "Фармация" не обосновало.

В силу статей 9, 65 АПК РФ суд на основе принципа состязательности с учетом представленных сторонами доказательств устанавливает значимые для дела обстоятельства. При этом каждая из сторон несет риск процессуальных последствий непредоставления доказательств.

Поэтому позиция ответчика, оспаривающего возникновение у него обязанности по оплате неучтенного потребления электроэнергии, заключающаяся в критической оценке представленных истцом документов, в отсутствие доказательств в обоснование возражений на иск, не может быть признана судом апелляционной инстанции обоснованной и разумной.

Согласно пункту 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям, а подпунктом 3.5. пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996 установлено, что средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 6.6 договора купли-продажи энергоснабжения N 2095 в случае безучетного потребления элекроэнергии потребителем, определение объема потребленной энергии производится путем расчета на основе величины присоединенной мощности энергопринимающих устройств потребителя и количества часов их использования, умноженного на коэффициент 1,2. Объем безучетного потребления энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки приборов учета либо, если указанная проверка не была проведена, с даты, не позднее которой одна должна быть проведена.

Пунктом 3.1.3 договора энергоснабжения от 01.06.2008 N 2095 между истцом и ответчиком установлено, что в целях реализации принятых по Договору энергоснабжения обязательств истец урегулирует путем заключения соответствующих договоров в интересах ответчика: отношения, связанные с оперативно- диспетчерским управлением в отношении точки (точек) поставки по договору энергоснабжения; отношения связанные с передачей электрической энергии.

Из материалов дела усматривается, что отношения по передаче электрической энергии урегулированы между ОАО "Тюменьэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ОАО "СУЭНКО" (сетевая компания) в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии от 02.12.2008 N 1/200.1-08, который действовал с 01.01.2009 по 31.12.2009.

Согласно пункту 3.3.13 указанного договора на передачу электроэнергии от 02.12.2008 при выявлени случаев безучетного потребления электрической энергии сетевая компания (третье лицо) обязана составлять акт о неучтенном потреблении электроэнергии и направлять его гарантирующему поставщику (истцу) в течение 2-х рабочих дней. Порядок определения объемов безучетного потребления электроэнергии определен сторонами в Приложении N 12 к договору на передачу электроэнергии "Регламент взаимодействия по вопросу составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчет объемов потребленной переданной электроэнергии".

В силу пункта 10 указанного Регламента объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей; контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования потребителя к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя. В случае если момент проведения предыдущей проверки установить невозможно, количество неучтенной электрической энергии определяется за период не превышающий один год.

Согласно пункту 158 Правил сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

В силу пункта 155 Правил N 530 объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где осуществляется бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за три года.

Учитывая, что дату предыдущей проверки технического состояния приборов учета потребителя установить невозможно, а договором оказания услуг по передаче электрической энергии от 02.12.2008 N 1/200.1-08, установлено, что количество неучтенной электрической энергии определяется за период не превышающий один год, суд считает правомерным начисление стоимости объема безучетно потребленной ответчиком электроэнергии за предшествующий дате проверки год.

В силу статей 541, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Статьями 539, 543 Кодекса обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии возложена на абонента.

Поскольку факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязанностей в части обеспечения надлежащего технического состояния эксплуатируемых приборов учета электрической энергии подтвержден представленным в материалы актом N 89 от 23.12.2009, суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции о наличии у истца оснований для перерасчета расхода электрической энергии.

В связи с тем, что доказательства, подтверждающие оплату безучетно потребленной электрической энергии, ответчиком не представлены, исковые требования истца к ответчику о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию в размере 52 847, 89 руб. обоснованно удовлетворены судом первой инстанции в полном объеме.

При таких обстоятельствах оснований для отмены решения Арбитражного суда Тюменской области от 16 июля 2010 года по делу N А70-3921/2010 суд апелляционной инстанции не усматривает.

Решение суда первой инстанции принято при правильном применении норм материального и процессуального права, отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба ОАО "Фармация" оставлена без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на ответчика.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 16 июля 2010 года по делу N А70-3921/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.А. Зиновьева

Судьи

А.Н. Глухих Н.А. Шарова