Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2010 г. N 08АП-8260/2010

город Омск

23 ноября 2010 г.

Дело N А70-6139/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 ноября 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей Рожкова Д.Г., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Айвазян Э.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-8260/2010)

акционерного Западно-Сибирского коммерческого банка открытое акционерное общество

на решение Арбитражного суда Тюменской области от 25 августа 2010 года,

принятое по делу N А70-6139/2010 (судья Голощапов М.В.)

по иску акционерного Западно-Сибирского коммерческого банка открытое акционерное общество

к обществу с ограниченной ответственностью МСК "Стройинвестсервис", обществу с ограниченной ответственностью "Надежда", обществу с ограниченной ответственностью "Инвестор", обществу с ограниченной ответственностью "Инвесторстрой", обществу с ограниченной ответственностью "Подряд",

при участии в качестве третьих лиц - общества с ограниченной ответственностью "Зодчие", Гурского Николая Максимовича, Ростовщкова Александра Николаевича, Клеоновского Вячеслава Михайловича, Ростовщикова Николая Николаевича,

о солидарном взыскании задолженности по кредитному договору,

при участии в судебном заседании представителей:

от акционерного Западно-Сибирского коммерческого банка открытое акционерное общество - не явился, извещён,

от общества с ограниченной ответственностью МСК "Стройинвестсервис" - не явился, извещено,

от общества с ограниченной ответственностью "Надежда" - не явился, извещён,

от общества с ограниченной ответственностью "Инвестор" - не явился, извещён,

от общества с ограниченной ответственностью "Инвесторстрой" - не явился, извещён,

от общества с ограниченной ответственностью "Подряд" - не явился, извещён,

от общества с ограниченной ответственностью "Зодчие" - не явился, извещён,

Гурский Николай Максимович - не явился, извещен;

Ростовщков Александр Николаевич - не явился, извещён,

Клеоновский Вячеслав Михайлович - не явился, извещён,

Ростовщиков Николай Николаевич - не явился, извещён,

УСТАНОВИЛ:

Акционерный Западно-Сибирский коммерческий банк открытое акционерное общество (далее - "Запсибкомбанк" ОАО, истец) обратился в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью МСК "Стройинвестсервис" (далее - ООО МСК "Стройинвестсервис", ответчик 2), к обществу с ограниченной ответственностью "Надежда" (далее - ООО "Надежда", ответчик 3), к обществу с ограниченной ответственностью "Инвестор" (далее - ООО "Инвестор", ответчик 4), к обществу с ограниченной ответственностью "Инвесторстрой" (далее - ООО "Инвесторстрой", ответчик 5), к обществу с ограниченной ответственностью ООО "Подряд" (далее - ООО "Подряд", ответчик 6) о солидарном взыскании 81 098 997 рублей 75 копеек, в том числе:

- суммы невозвращенного в установленный срок кредита (основного долга) по договору кредитной линии от 20 июня 2007 года N 0409973/07Л в размере 80 000 000 рублей;

- задолженности по неуплаченным процентам за пользование предоставленным кредитом, начисленным за период с 01 мая 2010 года по 31 мая 2010 года в размере 1 087 040 рублей 31 копейки;

- неустойки по ставке 0,1%, начисленной за период с 01 июня 2010 года по 11 июня 2010 года за несвоевременную уплату процентов за пользование кредитом в размере 11 957 рублей 44 копейки.

Кроме того, в счет погашения задолженности по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N 0411669/08Л в сумме 81 098 997 рублей 75 копеек, истец просил обратить взыскание путем продажи с публичных торгов

на предмет залога - 1/5 доли в праве общей долевой собственности на нежилое строение, Литера А,А2,A3, общей площадью 189,5 метров квадратных, расположенное по адресу: Тюменская область, город Тюмень, улица Полевая, дом 109, принадлежащее по праву общей долевой собственности ООО МСК "Стройинвестсервис", переданное в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств ООО "Зодчие" перед "Запсибкомбанк" ОАО по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N 0411669/08Л с установлением начальной продажной стоимости предмета залога в размере 2 660 000 рублей,

на предмет залога - право аренды земельного участка, имеющего адрес: город Тюмень, улица Полевая, 109; улица Полевая, 109, строение 1, кадастровый номер участка 72:23:02 14 002:0282, площадью 21950,3 метров квадратных, категория - земли населенных пунктов предоставленного Обществу с ограниченной ответственностью Многопрофильная строительная компания "Стройинвестсервис" в аренду Департаментом имущественных отношений Тюменской области, сроком с 25 июня 2003 года по 28 февраля 2011 года, в соответствии с договором аренды земельного участка (землеустроительное дело N 4195) от 16 октября 2003 года N 23-30/222, переданное в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств ООО "Зодчие" перед "Запсибкомбанк" ОАО по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N 0411669/08Л с установлением начальной продажной стоимости предмета залога в размере 100 000 рублей.

Определением суда от 29 июня 2010 года к участию в деле в качестве третьего лица не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора привлечено общество с ограниченной ответственностью "Зодчие" (далее - ООО "Зодчик").

Определением суда от 20 июля 2010 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Гурский Н. М., Ростовщиков А. Н., Клеоновский В. М., Ростовщиков Н. Н.

Исковые требования со ссылками на статьи 307, 309, 310, 314, 322, 361-363, 395, 819 Гражданского кодекса Российской Федерации мотивированы ненадлежащим исполнением ООО "Зодчие" обязательств по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N 0411669/08Л (л.д. 19-21, том 1), а так же наличием договоров поручительства от 07 июля 2008 года N 041166908/П-1, от 07 июля 2008 года N 041166908/П-2, от 07 июля 2008 года N 041166908/П-3, от 07 июля 2008 года N 041166908/П-4, от 07 июля 2008 года N 041166908/П-5.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 25 августа 2010 года по делу N А70-6139/2010 в части требований к ООО "Инвестор" в удовлетворении исковых требований отказано. В оставшейся части иск удовлетворен. С ООО МСК "Стройинвестсервис", ООО "Надежда", ООО "Инвесторстрой", ООО "Подряд" в пользу "Запсибкомбанк" ОАО солидарно взыскана задолженность по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N 0411669/08Л в сумме 81 098 997 рублей 75 копеек, в том числе: сумма невозвращенного в установленный срок кредита (основного долга) в размере 80 000 000 рублей; задолженность по неуплаченным процентам за пользование предоставленным кредитом, начисленным за период с 01 мая 2010 года по 31 мая 2010 года в размере 1 087 040 рублей 31 копейка; неустойка по ставке 0,1%, начисленной за период с 01 июня 2010 года по 11 июня 2010 года за несвоевременную уплату процентов за пользование кредитом в размере 11 957,44 рублей 44 копейки. В счет погашения задолженности по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N0411669/08Л в сумме 81 098 997 рублей 75 копеек обращено взыскание в пользу "Запсибкомбанк" ОАО путем продажи с публичных торгов

на предмет залога - 1/5 доли в праве общей долевой собственности на нежилое строение, Литера А,А2,АЗ, общей площадью 189,5 метров квадратных, расположенное по адресу: Тюменская область, город Тюмень, улица Полевая, дом 109, принадлежащее по праву общей долевой собственности ООО МСК "Стройинвестсервис", переданное в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств ООО "Зодчие" перед "Запсибкомбанк" ОАО по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N 0411669/08Л; с установлением начальной продажной стоимости предмета залога в размере 2 660 000 рублей;

на предмет залога - права аренды земельного участка, имеющего адрес: город Тюмень, улица Полевая, 109; улица Полевая, 109, строение 1, кадастровый номер участка 72:23:02 14 002:0282, площадью 21 950,3 метров квадратных, категория - земли населенных пунктов предоставленного Обществу с ограниченной ответственностью Многопрофильная строительная компания "Стройинвестсервис" в аренду Департаментом имущественных отношений Тюменской области, сроком с 25 июня 2003 года по 28 февраля 2011 года, в соответствии с договором аренды земельного участка (землеустроительное дело N 4195) от 16 октября 2003 года N 23-30/222, переданное в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств ООО "Зодчие" перед "Запсибкомбанк" ОАО по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N 0411669/08Л; с установлением начальной продажной стоимости предмета залога в размере 100 000 рублей. С ООО МСК "Стройинвестсервис", ООО "Надежда", ООО "Инвесторстрой", ООО "Подряд" в пользу "Запсибкомбанк" ОАО взыскано 204 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с решением суда в части отказа в иске к ООО "Инвестор", "Запсибкомбанк" ОАО в апелляционной жалобе просило его в указанной части отменить, взыскать солидарно с ООО "Инвестор" 81 098 997 руб. 75 коп. задолженности по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N 0411669/08Л.

В обоснование апелляционной жалобы истец указал, что у суда первой инстанции отсутствовали основания для применения последствий пункта 1 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), влекущих прекращение поручительства ООО "Инвестор" перед "Запсибкомбанк" ОАО, так как письменное согласие ООО "Инвестор" на изменение условий кредитования и увеличения ответственности содержится в тексте договора поручительства (пункт 1.1.), подписанного последним.

ООО "Инвестор" в письменном отзыве на апелляционную жалобу указало на необоснованность доводов истца.

Представители ответчиков и третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

От "Запсибкомбанк" ОАО и ООО "Инвестор" поступили письменные ходатайства о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителей.

На основании части 1 статьи 266, частей 2, 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей сторон и третьих лиц.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Как разъяснено в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", отсутствие в судебном заседании лиц, извещённых надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Возражений по данному обстоятельству лица, участвующие в деле, не представили.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв ООО "Инвестор" на неё, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения суда в обжалуемой части и считает его в указанной части подлежащим оставлению без изменения.

Как установлено судом первой инстанции, между "Запсибкомбанк" ОАО (банк) и ООО "Зодчие" (заемщик) 07 июля 2008 года заключен договор кредитной линии N 0411669/08Л (далее по тексту - договор кредитной линии) (л.д. 19-21, том 1).

В соответствии с пунктом 1.1 указанного договора в редакции дополнительного соглашения от 01 октября 2009 года N 2 банк открывает заемщику кредитную линию с 07 июля 2008 года по 21 февраля 2010 года для осуществления уставной деятельности предприятия. Размер (лимит) задолженности Заемщика по настоящему договору не может превышать 80 000 000 рублей (том 1, л.д. 28).

Согласно пункту 1.2 договора кредитной линии в редакции дополнительного соглашения от 24 февраля 2010 года N 3 заемщик обязуется уплатить проценты за пользование предоставленными в кредит денежными средствами и возвратить полученные денежные средства в срок до 22 февраля 2011 года в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором (том 1, л.д. 29).

В соответствии с пунктом 3.1.1 договора кредитной линии в редакции дополнительного соглашения от 15 сентября 2008 года N 1 за пользование кредитом в пределах сроков, обусловленных пунктом 2.4 договора кредитной линии по ставке в размере 16 % годовых (том 1, л.д. 27).

Согласно пункту 2.4 договора кредитной линии в редакции дополнительного соглашения от 24 февраля 2010 года N 3 заемщик обязан возвратить суммы, полученные в счет кредитной линии, в срок, предусмотренный пунктом 1.2 договора кредитной линии, в соответствии с графиком: не позднее 31 июля 2010 года заемщик обязуется погасить сумму в размере 10 000 000 рублей, не позднее 31 августа 2010 года заемщик обязуется погасить сумму в размере 10 000 000 рублей, не позднее 30 сентября 2010 года заемщик обязуется погасить сумму в размере 10 000 000 рублей, не позднее 29 октября 2010 года заемщик обязуется погасить сумму в размере 10 000 000 рублей, не позднее 30 ноября 2010 года заемщик обязуется погасить сумму в размере 10 000 000 рублей, не позднее 31 декабря 2010 года заемщик обязуется погасить сумму в размере 10 000 000 рублей, не позднее 31 января 2011 года заемщик обязуется погасить сумму в размере 10 000 000 рублей, не позднее 22 февраля 2011 года заемщик обязуется погасить сумму в размере 10 000 000 рублей (том 1, л.д. 29).

В соответствии с пунктом 3.1.2 договора кредитной линии в редакции дополнительного соглашения от 15 сентября 2008 года N 1 к указанному договору в случае пользования заемщиком кредитными денежными средствами свыше сроков обусловленных пунктом 1.2, 2.4 настоящего договора срока, а также в случае неисполнения заемщиком представленного банком требования о досрочном возврате суммы кредита в соответствии с пунктами 2.6, 3.3, 5.2, 6.2 - по ставке 28 % годовых (том 1, л.д. 27).

Согласно пункту 3.3 договора кредитной линии, за несвоевременную уплату банку процентов за пользование предоставленными в кредит денежными средствами заемщик уплачивает в пользу банка неустойку в размере 0,1 % от суммы неуплаченных в срок процентов за каждый день просрочки платежа.

Факт выдачи денежных средств подтверждается заявками на выдачу кредита (том 1, л.д. 30-70) и выписками по счету (том 1, л.д. 71-97).

В качестве обеспечения исполнения ООО "Зодчие" обязательств по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N 0411669/08Л заключены договоры поручительства с ООО МСК "Стройинвестсервис", ООО "Надежда", ООО "Инвестор", ООО "Инвесторстрой", ООО "Подряд", с Гурским Н.М., Ростовщиковым А.Н., Клеоновским В.М. и Ростовщиковым Н.Н.

В силу статьи 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

По условиям пунктов 1.1., 3.1. договоров поручительства, заключенных "Запсибкомбанк" ОАО с указанными выше лицами, в том числе по договору поручительства от 07 июля 2008 года N 041166908/П-3, заключенному с ООО "Инвестор" в редакции дополнительного соглашения от 15.09.2008 N 1, поручители обязались перед банком отвечать солидарно и в полном объеме за исполнение ООО "Зодчие" обязательств по договору кредитной линии от 07 июля 2008 года N0411669/08Л.

Судом первой инстанции установлено, что ООО "Зодчие" ненадлежащим образом исполняло условия договора от 07 июля 2008 года N 0411669/08Л, в связи с чем образовалась задолженность в размере 81 098 997 руб. 75 коп., в том числе ссудная задолженность, задолженность по уплате процентов за пользование кредитом, неустойка. Исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришёл к выводу о том, что задолженность в указанном размере подлежит взысканию солидарно с поручителей - ООО МСК "Стройинвестсервис", ООО "Надежда", ООО "Инвесторстрой", ООО "Подряд".

Отказывая в удовлетворение иска к ООО "Инвестор", суд первой инстанции исходил из того, что поручительство ООО "Инвестор" прекратилось в момент внесения не согласованных с поручителем изменений в обеспечиваемое обязательство.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом суда первой инстанции.

В силу пункта 1 статьи 367 ГК РФ поручительство прекращается в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.

По условиям пункта 1.1 договора поручительства от 07 июля 2008 года N 041166908/П-3, заключенного между "Запсибкомбанк" ОАО (банк) и ООО "Инвестор" (поручитель), последний обязуется нести солидарную ответственность за неисполнение заемщиком его обязательств перед банком, возникших из договора кредитной линии от 07 июля 2008 года N0411669/08Л и дополнительных соглашений к нему, как существующих в настоящее время, так и тех, которые могут возникнуть в будущем.

Согласно пункту 3.2. договора поручительства от 07 июля 2008 года N 041166908/П-3 изменение условий договора, а также его расторжение производится по соглашению сторон либо по решению суда.

Аналогичные условия содержаться в договорах поручительства, заключенных с другими поручителями ООО "Зодчие".

В соответствии со статьёй 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Суд первой инстанции, истолковав пункты 1.1., 3.2. договора поручительства от 07 июля 2008 года N 041166908/П-3 пришёл к правильному выводу о том, что поручитель согласился на возможность изменения обязательств заемщика перед банком, при этом такое изменение должно быть согласовано "Запсибкомбанк" ОАО и ООО "Инвестор".

Исходя из содержания пункта 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.01.1998 N 28 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве", в случае изменения основного обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего поручительство прекращается с момента внесения изменений в основное обязательство.

Как следует из материалов дела, дополнительные соглашения к договору поручительства от 07 июля 2008 года N 041166908/П-3 (кроме дополнительного соглашения от 15.09.2008 N 1) в связи с изменениями условий договора кредитной линии между "Запсибкомбанк" ОАО и ООО "Инвестор" подписаны не были.

В частности, с поручителем ООО "Инвестор" банк не согласовал, как того требует пункт 3.2. договора поручительства, изменение процентных ставок по кредиту, изменение срока пользования кредитными денежными средствами, изменение размера неустойки за просрочку возврата процентов, возможность значительного изменения размера процентов за пользование кредитом в случае невыполнения заемщиком поставленных банком условий.

При этом следует отметить, что с другими поручителями такие дополнительные соглашения были подписаны после внесения изменений в условия договора 07 июля 2008 года N 0411669/08Л.

С самим ООО "Инвестор" было подписано только дополнительное соглашение от 15.09.2008 N 1 (л.д. 137 т. 1), что в силу статьи 431 ГК РФ также свидетельствует о фактически сложившихся отношениях сторон в соответствии с условиями договора поручительства от 07 июля 2008 года N 041166908/П-3 (пункты 1.1., 3.2) по согласованию изменений условий исполнения основного обязательства по кредитному договору путём подписания дополнительных соглашений.

По изложенным основаниям довод "Запсибкомбанк" ОАО о том, что ответчиком - ООО "Инвестор" в пункте 1.4 договора поручительства дано согласие на изменение условий кредитного договора, что позволяет банку предъявлять требования к ООО "Инвестор", отклоняется.

Согласия на изменение суммы кредита, срока возврата кредита и срока уплаты процентов поручитель не давал.

Учитывая вышеприведенные нормы права и обстоятельства, основания для предъявления требований "Запсибкомбанк" ОАО к ООО "Инвестор" отсутствуют.

Решение суда первой инстанции в обжалуемой части является законным и обоснованным.

Апелляционную жалобу "Запсибкомбанк" ОАО суд апелляционной инстанции оставляет без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на "Запсибкомбанк" ОАО в порядке статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 25 августа 2010 года по делу N А70-6139/2010 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.А. Зиновьева

Судьи

Д.Г. Рожков Н.А. Рябухина