Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2010 г. N 08АП-9243/2010

город Омск

07 декабря 2010 г.

Дело N А46-13309/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 декабря 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семёновой Т.П.

судей Гладышевой Е.В., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Карпущенко О.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 08АП-9243/2010)

"Газпромбанк" (открытого акционерного общества)

на определение Арбитражного суда Омской области от 28.09.2010

по делу N А46-13309/2009 (судьи Мельник С.А., Бодункова С.А., Ваганова Т.А.),

принятое о завершении конкурсного производства в отношении закрытого акционерного общества "Онис-Трейд"

при участии в судебном заседании представителей:

от "Газпромбанк" (ОАО) - Корнис Е.Л. по доверенности от 12.01.2010 (до перерыва), Абхрахманов М.Х. по доверенности от 12.01.2010 (после перерыва),

от конкурсного управляющего ЗАО "Онис-Трейд" Киселевского К.В. - Афонина О.Д. по доверенности от 27.08.2010,

от ФНС России - не явился, извещён

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Омской области от 28.07.2009 по делу А46-13309/2009 закрытое акционерное общество "Онис-Трэйд" (далее - ЗАО "Онис-Трэйд", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощённой процедуре ликвидируемого должника сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утверждён Киселевский К.В.

Определениями арбитражного суда от 02.03.2010, 27.07.2010 срок конкурсного производства в отношении должника продлён до 28.07.2010, затем до 28.09.2010.

Конкурсным управляющим Киселевским К.В. в соответствии со статьёй 147 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в арбитражный суд представлен отчёт о результатах проведения конкурсного производства от 23.09.2010 с ходатайством о завершении конкурсного производства (т. 5 л.д. 104-114).

Определением арбитражного суда от 28.09.2010 конкурсное производство в отношении ЗАО "Онис-Трэйд" завершено.

Не согласившись с принятым определением суда, кредитор "Газпромбанк" (открытое акционерное общество) (далее - "Газпромбанк" (ОАО) подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить.

Податель жалобы указывает, что в отчёте конкурсного управляющего от 13.07.2010 приведены данные о 14 дебиторах должника с общей суммой задолженности в размере 76 944 244 руб. 24 коп., однако работа по предъявлению исковых требований к указанным дебиторам должника конкурсным управляющим не проводилась. В связи с чем собранием кредиторов 21.07.2010 было решено не обращаться в суд с ходатайством о завершении конкурсного производства. Считает, что конкурсным управляющим должника должна быть продолжена работа по взысканию дебиторской задолженности ООО "Финансовая компания "Капитал-Инвест", ООО "Сибирский транзит", ООО "Экситон", которая составляет 68,23% от общей суммы дебиторской задолженности или 52 499 044 руб. 20 коп. В то же время указывает, что нецелесообразность взыскания дебиторской задолженности ЗАО "Промышленная инвестиционная компания "ПИК", ЗАО "БРИККЕР КЕРАМИКА", ООО "Альтаир-Стой", ООО "Газ-Энерго", ООО "Элеат", в отношении которых внесены записи о начале процесса ликвидации, введены процедуры конкурсного производства, внешнего управления не вызывает сомнения. Считает, что при надлежащей работе по взысканию дебиторской задолженности возникают перспективы полного удовлетворения требований кредиторов.

От конкурсного управляющего поступил отзыв с дополнением на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель "Газпромбанк" (ОАО) поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Пояснил, что перспективы по взысканию дебиторской задолженности имеются. Кроме того, в настоящее время кредитором обжалуются действия (бездействие) конкурсного управляющего. Пояснил, что конкурсный управляющий заявлял, что будет ходатайствовать перед судом первой инстанции о продлении срока конкурсного производства.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО "Онис-Трэйд" Киселевского К.В. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Пояснил, что в судебном заседании по заявлению об истребовании документов у ликвидатора выяснили, что документы у ликвидатора отсутствуют. Конкурсный управляющий Киселевский К.В. сделал вывод, что взыскать денежные средства с дебиторов не представляется возможным, поскольку они неплатежеспособны. Кроме того, у должника не имелось денежных средств для обращения в суд с исковыми заявлениями. Не смог пояснить на вопрос суда, включалась ли дебиторская задолженность в конкурсную массу.

Представитель "Газпромбанк" (ОАО) пояснил, что имущество должника было реализовано и из этих денежных средств можно было оплатить государственную пошлину за подачу исков. Кроме того, можно было ходатайствовать об отсрочке уплаты государственной пошлины.

В судебном заседании был объявлен перерыв с 30.11.2010 до 02.12.2010.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению, определение суда - отмене по следующим основаниям.

В силу пункта 1 статьи 147, пункта 3 статьи 143 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчёт о результатах проведения конкурсного производства.

В отчёте конкурсного управляющего должны содержаться сведения, в частности, о сформированной конкурсной массе, в том числе о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника, о ходе и результатах оценки имущества должника; о размере денежных средств, поступивших на основной счёт должника, об источниках данных поступлений; о ходе реализации имущества должника с указанием сумм, поступивших от реализации имущества; о количестве и об общем размере требований о взыскании задолженности, предъявленных конкурсным управляющим к третьим лицам; иные сведения о ходе конкурсного производства, состав которых определяется конкурсным управляющим, а также требованиями собрания кредиторов (комитета кредиторов) или арбитражного суда (пункт 2 статьи 143 Закона о банкротстве). Пунктом 1 статьи 149 Закона о банкротстве установлено, что после рассмотрения арбитражным судом отчёта конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов в соответствии со статьёй 125 настоящего Федерального закона - определение о прекращении производства по делу о банкротстве.

Как следует из материалов дела, в соответствии со статьёй 147 Закона о банкротстве конкурсный управляющий Киселевский В.В. представил в арбитражный суд отчёт о результатах проведения конкурсного производства в отношении ЗАО "Онис-Трейд" от 23.09.2010.

В ходе работы конкурсным управляющим Киселевским В.В. было установлено, что сумма требований кредиторов третьей очереди составляет 80 866 883 руб. 31 коп., требования кредиторов первой и второй очередей отсутствуют.

Требования кредиторов третьей очереди удовлетворены частично в сумме 323 400 руб. (требования "Газпромбанк" (ОАО)).

Из отчёта конкурсного управляющего Киселевского В.В. следует, конкурсная масса сформирована из имущества должника балансовой стоимостью 2 481 075 руб. 30 коп. (рыночной стоимостью 385 000 руб.), данное имущество представляет собой оборудование. Включённое в конкурсную массу имущество должника (моечно-сушильный агрегат "СП-1" - 5 шт.) было реализовано на сумму 404 250 руб., денежных средств получено в сумме 429 572 руб. 98 коп., сумма расходов на проведение конкурсного производства составила 926 954 руб. 44 коп.

Суд первой инстанции, рассмотрев отчёт конкурсного управляющего, исходя из положений статьи 142 Закона о банкротстве, определением от 28.09.2010 завершил конкурсное производство на основании статьи 149 Закона о банкротстве, указав, что в соответствии с пунктом 9 статьи 142 Закона о банкротстве требования кредиторов, не удовлетворённые по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными. Между тем, суд первой инстанции при вынесении определения о завершении конкурсного производства не учёл возражений "Газпромбанк" (ОАО) о необходимости проведения работы по взысканию дебиторской задолженности, продлении срока конкурсного производства, в нарушение статей 7, 8, 9, 185 АПК РФ данные возражения по существу не рассмотрел, соответственно, не дал соответствующей оценки указанным возражениям.

Из норм статей 147, 149 Закона о банкротстве следует, что арбитражный суд должен рассмотреть отчёт, то есть проверить соответствие выводов конкурсного управляющего о необходимости завершения конкурсного производства содержанию отчёта, проверить надлежащее исполнение конкурсным управляющим своих обязанностей в процедуре конкурсного производства в отношении должника, возложенных на него статьёй 129 Закона о банкротстве.

В соответствии со статьёй 2 Закона о банкротстве целью конкурсного производства является соразмерное удовлетворение требований кредиторов, которое проводится в определённый срок (пункт 2 статьи 124) согласно установленной очерёдности по правилам проведения расчётов (статьи 134, 142) из сформированной управляющим конкурсной массы (статья 131).

Однако анализ имеющихся в деле материалов позволяет суду апелляционной инстанции сделать вывод о том, что процедура конкурсного производства завершена при отсутствии надлежащих доказательств невозможности удовлетворения требований кредиторов за счёт дебиторской задолженности, отражённой в отчёте конкурсного управляющего от 23.09.2010.

В соответствии со статьёй 129 Закона о банкротстве в обязанности конкурсного управляющего входит предъявление к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о её взыскании в порядке, установленном настоящим Законом.

Из отчётов конкурсного управляющего от 01.04.2010, 13.07.2010, 23.09.2010 усматривается, что конкурсная масса сформирована, представляет собой основные средства (оборудование) балансовой стоимостью 2 481 075 руб. 30 коп. (рыночной стоимостью 385 000 руб.),

Какая-либо дебиторская задолженность в конкурсную массу не включена, при этом следует отметить, что в сведениях о сформированной конкурсной массе названных отчётов отсутствуют информация и о том, что такая дебиторская задолженность ранее была включена в конкурсную массу, а затем исключена из неё по каким-либо основаниям, в частности, списана.

В то же время анализ отчётов конкурсного управляющего свидетельствует о том, что у должника имеются дебиторы.

Так, в отчётах конкурсного управляющего от 01.04.2010 и 13.07.2010 сумма дебиторской задолженности составляет 76 944 224 руб. 24 коп. (14 дебиторов), а в отчёте конкурсного управляющего от 23.09.2010 сумма дебиторской задолженности отражена уже в сумме 188 944 067 руб. 28 коп. (21 дебитор).

В отчёте от 01.04.2010 отражено, что конкурсным управляющим проведён анализ переданных должником документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, документы переданы не в полном объёме. Из имеющихся документов установлено отсутствие возможности взыскать дебиторскую задолженность в судебном порядке.

Из отчёта от 23.09.2010 усматривается, что по данным бухгалтерского учёта у организаций под номера 1-14 значится задолженность перед ЗАО "Онис-Трейд". В адрес указанных лиц направлены претензии, ответы на которые не получены. Организациям под номерами 15-21 должником были перечислены денежные средства. Документы, подтверждающие совершение каких-либо сделок между ЗАО "Онис-Трейд" и данными лицами у конкурсного управляющего отсутствуют. Конкурсным управляющим направлены претензии в адрес данных лиц с обращением о добровольном перечислении задолженности. Ответы на претензии не получены.

Общая сумма дебиторской задолженности по указанным в отчёте от 23.09.2010 позициям с 1 по 14 составляет 76 944 224 руб. 24 коп., а с 15 по 21 - 111 999 843 руб. 04 коп.

Далее, в определении суда от 27.07.2010, которым срок конкурсного производства был продлён до 28.09.2010 на основании ходатайства конкурсного управляющего, указано, что ходатайство конкурсного управляющего мотивировано, в частности, тем, что в результате проведённого анализа данных бухгалтерского учёта выявлена дебиторская задолженность, в адрес дебиторов направлены претензии, ответы ни одним из дебиторов не представлены.

В последующем, в ходатайстве от 23.09.2010 о завершении конкурсного производства конкурсный управляющий посчитал, что дальнейшую работу по взысканию дебиторской задолженности проводить нецелесообразно в связи с отсутствием реальной возможности получения денежных средств от её взыскания. Сумма дебиторской задолженности составляет 76 944 224 руб. 24 коп. При этом в ходатайстве конкурсный управляющий указал на то, что в отношении дебитора ЗАО "Промышленная инвестиционная компания "ПИК" с суммой задолженности в размере 19 111 руб. 84 коп. внесена в ЕГРЮЛ запись о начале процесса ликвидации, а в отношении дебиторов ЗАО "БРИККЕР КЕРАМИКА", ООО "Альтаир-Строй", ООО "Газ-Энерго", ООО "Элеат" с общей задолженности 1 852 253 руб. 85 коп. введены процедуры банкротства.

Данное ходатайство не содержит обоснования невозможности предъявления требований к остальным дебиторам, а также и к указанному в ходатайстве дебитору Потемкину С.Ф., несмотря на наличие у него задолженности перед другими кредиторами. Данные доводы конкурсного управляющего являются предположительными.

Суд апелляционной инстанции также отмечает, что накануне перед обращением с ходатайством о завершении конкурсного производства, на собрании кредиторов 16.09.2010 конкурсный управляющий сообщил собранию кредиторов о том, что в настоящее время готовятся исковые заявления о взыскании неосновательного обогащения, которые в ближайшее время будут направлены в Арбитражный суд Омской области. В арбитражный суд Омской области подано ходатайство об истребовании у ликвидатора ЗАО "Онис-Трейд" Василенко Д.В. документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, судебное заседание по рассмотрению ходатайства назначено на 22.09.2010.

Проанализировав имеющиеся в материалы дела доказательства суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что предпринимаемые действия конкурсным управляющим об обращении в суд с исковыми заявлениями, о чём было сообщено собранию кредиторов, не увязываются с его же доводами о необходимости завершения конкурсного производства при наличии данных обстоятельств.

При наличии отражённых в отчётах конкурсного управляющего сведениях о дебиторской задолженности в сведениях о сформированной конкурсной массе в этих же отчётах не содержится сведений о включении в конкурсную массу дебиторской задолженности либо исключении её из конкурсной массы по каким-либо основаниям.

При завершении процедуры банкротства судом первой инстанции не было установлено, что дебиторская задолженность была списана, возможность взыскания её утрачена в связи с отсутствием подтверждающих документов.

Материалы дела не содержат безусловных доказательств отсутствия возможности взыскания дебиторской задолженности полностью или частично, что свидетельствует о том, что конкурсным управляющим предприняты не все необходимые меры к её взысканию либо установлению отсутствия такой возможности.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции на момент завершения конкурсного производства при вышеизложенных обстоятельствах не располагал достаточными сведениями об отсутствии дебиторской задолженности в полном объёме или частично, невозможности её включения в конкурсную массу и взыскания в целях удовлетворения требований кредиторов.

В связи с чем суд апелляционной инстанции считает, что в связи с отсутствием обоснования невозможности включения выявленной дебиторской задолженности в конкурсную массу, доказательств её списания по причине невозможности взыскания, процедура конкурсного производства не может быть завершена со ссылкой на пункт 9 статьи 142 Закона о банкротстве, предусматривающего, что требования кредиторов, не удовлетворённые по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными.

Ввиду отсутствия доказательств списания дебиторской задолженности (исключения её из конкурсной массы) при том, что такая задолженность на момент завершения конкурсного производства согласно сведениям отчётов конкурсного управляющего существует, нельзя сделать вывод о том, что требования кредиторов не могут быть удовлетворены за счёт имущества должника в виде дебиторской задолженности полностью или частично.

Поэтому при таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что определение суда было вынесено необоснованно, подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ, а вопрос об утверждении отчёта конкурсного управляющего с учётом возникших обстоятельств, исключающих возможность завершения конкурсного производства на данной стадии, направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Апелляционная жалоба подлежит удовлетворению ввиду её обоснованности.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 части 4 статьи 272, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу "Газпромбанк" (открытого акционерного общества) удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Омской области от 28.09.2010 по делу N А46-13309/2009 отменить.

Вопрос об утверждении отчёта конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Онис-Трейд" о результатах проведения конкурсного производства в порядке статьи 149 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

Е.В. Гладышева М.В. Смольникова