Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2010 г. N N 09АП-22470/2010 .

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2010 г. N 09АП-22470/2010

г. Москва

05.10.2010 г.

Дело N А40-54891/10-13-290

Резолютивная часть постановления объявлена 28.09.2010г.

Постановление изготовлено в полном объеме 05.10.2010г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева,

Судей Н.О. Окуловой, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Корсаковой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 29 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2010 г.

по делу N А40- 54891/10-13-290, принятое судьей Высокинской О.А.

по заявлению ООО "КитайСтрой"

к ИФНС России N 29 по г. Москве

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Халиуллиной С.В. по дов. N 10 от 16.03.2010, Субраковой Л. по дов. N 010007 от 01.08.2010,

от заинтересованного лица - Савиных Ю.М. по дов. N 05-24/025156 от 04.06.2010, Кырина С.С. по дов. N 05-24/017734 от 23.04.2010.

УСТАНОВИЛ

ООО "КитайСтрой" (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 29 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительными решения от 02.10.2009г. N 23-28-54204/335-1 "Об отказе в привлечении лица к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения за 4 квартал 2008 г." и решения от 02.10.2009г. N 108 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению".

Заявитель в порядке ст.49 АПК РФ, уточнил требования и просил признать недействительным решение ИФНС России N 29 по г. Москве от 02.10.2009г. N 23-28-54204/335-1 в части отказа в возмещении суммы налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2008 г. в размере 48 782 933руб., отраженной в разделе 1 (код строки 050), в том числе суммы НДС исчисленной к уменьшению по разделу 3 (код строки 360) - 48 782 933руб. (п.3 резолютивной части решения); предложения обществу уплатить в срок, указанный в требовании суммы неуплаченного НДС за 4кв.2008г. в размере 17 297 948 руб.; пени за несвоевременную уплату или неуплату НДС (п.2 резолютивной части решения); и признать недействительным полностью решение инспекции от 02.10.2009г. N 108 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2010 требования ООО "КитайСтрой" удовлетворены в полном объеме. При этом суд исходил из того, что оспариваемые решения инспекции являются незаконными, не соответствуют действующему законодательству о налогах и сборах, нарушают права и законные интересы налогоплательщика.

Не согласившись с принятым решением, инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований.

Заявитель представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав объяснения представителя инспекции, поддержавшего доводы и требования апелляционной жалобы, заявителя, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена камеральная налоговая проверка на основании уточненной налоговой декларации заявителя по налогу на добавленную стоимость N 2 за 4 квартал 2008 года, в соответствии с которой сумма НДС, предъявленная к возмещению из бюджета, составила 48 782 933 руб.

В соответствии с решением инспекции от 02.10.09г. N 23-28-54204/335-1 заявителю предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в размере 17 297 948 руб., отказано в возмещении суммы налога на добавленную стоимость за 4квартал 2008 г. в размере 48 782 933 руб.

Одновременно с вышеуказанным решением, инспекцией принято решение N 108 от 02.10.09г., согласно которому налоговым органом признано необоснованным применение обществом налоговых вычетов по НДС в размере 66 080 881руб., определено, что неуплата НДС за 4 квартал 2008 г. составила 17 297 948руб. и обществу отказано в возмещении НДС из бюджета в размере 48 782 933руб.

Заявитель, не согласившись с оспариваемыми решениями инспекции, в порядке п.2 ст. 101.2 НК РФ обратился с апелляционной жалобой в УФНС России по г. Москве.

УФНС России по г. Москве оставило решения инспекции от 02.10.09г. N 23-28-54204/335-1 об отказе в привлечении лица к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения за 4кв.2008г. и решение от 02.10.09г. N 108 об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению, без изменения, а жалобу общества - без удовлетворения (письмо от 01.04.2010г. N 21-19/034129).

Заявителем соблюден досудебный порядок урегулирования спора.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства и пояснения сторон в их совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемые решения налогового органа являются незаконными, а суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные обществом требования.

В соответствии с п. 1,2 ст. 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 Налогового кодекса РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию РФ в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении: - товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения по НДС; - товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно п. 1 ст. 172 Налогового кодекса РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 Налогового кодекса РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. 3, 6 - 8 ст. 171 Налогового кодекса РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с п. 1 ст. 176 Налогового кодекса РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с пп. 1-3 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ, то полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

Право на предъявление налога на добавленную стоимость к вычету, предъявленного поставщиками товаров (работ, услуг), приобретенных на территории Российской Федерации, возникает у налогоплательщика при соблюдении следующих условий:

- приобретение товара (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения НДС либо в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи;

- принятие к учету (оприходование) приобретенных на территории Российской Федерации товаров, работ, услуг, подтвержденного соответствующими первичными документами;

- предъявление налогоплательщику налога, т.е. наличие оформленных в соответствии со статьей 169 НК РФ поставщиками товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации счетов-фактур.

В соответствии с пунктом 1 статьи 154 Налогового кодекса РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 40 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога. При получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога.

При этом согласно пункту 1 статьи 167 Налогового кодекса РФ в целях главы 21 Налогового кодекса РФ моментом определения налоговой базы является наиболее ранняя из следующих дат: - день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав; - день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В апелляционной жалобе налоговый орган указывает на то, что работы выполненные ООО "ГЕОИЗОЛ" для ООО "КитайСтрой" по договору субподряда не были переданы и не приняты на учет ООО "Стокманн СПБ Центр", а у ООО "КитайСтрой" не был сформирован финансовый результат осуществляемой организацией деятельности. При таких условиях право на налоговый вычет в части НДС, отраженного в счетах-фактурах с реквизитами ООО "ГЕОИЗОЛ" в рассматриваемом периоде у ООО "КитайСтрой" отсутствовало.

Довод инспекции судом не принимается по следующим основаниям.

Между ООО "КитайСтрой" и ООО "Стокман СПб центр" 15.12.2006г. заключен договор генерального подряда на строительство торгово-офисного комплекса в г. Санкт -Петербург.

В целях исполнения указанного договора, ООО "КитайСтрой" для выполнения работ по устройству в подземной части привлекло субподрядчика - ООО "ГЕОИЗОЛ" по договору N Sg-026 , согласно которому ООО "ГЕОИЗОЛ" обязалось выполнить для Общества комплекс работ по устройству буронабивных свай и распорной диафрагмы подземной части строящегося объекта "Торгово-офисный комплекс со встроенным подземным паркингом", расположенного по адресу: г.С.-Петербург, Невский пр-т, д. 114, литер А

ООО "ГЕОИЗОЛ" выполнило работы в 4 квартале 2008 г. на общую сумму 433 196 886 рублей, в т.ч. НДС в размере 66 080 881 руб. и передало работы Обществу, о чем стороны составили акты приемки выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости работ по форме КС-3.

ООО "ГЕОИЗОЛ" выставило Обществу счета-фактуры за выполненные строительно-монтажные работы по вышеназванному договору согласно актам КС-2, КС-3 от 30.10.08г. N 4 на сумму 188 102 327,36руб. (НДС - 28 693 575,36руб.), от 26.11.08г. N 5 на сумму 83 717 160,28руб. (НДС- 12 770 414,28руб.), от 10.12.08г. N 6 на сумму 110 738 104,18руб. (НДС -16 892 253,18руб.), от 22.12.08г. N 7 на сумму 50 639 294,48руб. (НДС - 7 724 638,14руб.) выставило соответственно - счета-фактуры от 30.10.08г. N 336 (28 693 575,36руб. НДС); от 428 от 26.11.08г. N 428 (12 770 414,28руб. НДС); от 10.12.08г. N 486 (16 892 253,18руб. НДС); от 22.12.08г. N 525 (7 724 638,14руб. НДС).

ООО "ГЕОИЗОЛ" на основании актов по форме КС-2 приняло к учету выполненные им работы и отразило их стоимость как выручку от реализации работ. ООО "ГЕОИЗОЛ" при расчете НДС за 4 квартал 2008 г. учло реализацию указанных работ и начислило с них НДС к уплате в бюджет.

Предметом договора строительного подряда (статья 740 Гражданского кодекса РФ) являются работы по постройке определенного объекта или иные строительные работы.

Реализацией работ является передача на возмездной основе результатов выполненных работ (пункт 1 статьи 39 Налогового кодекса РФ). Моментом определения налоговой базы в целях главы 21 Налогового кодекса РФ исходя из пп. 1 п. 1 ст. 167 Налогового кодекса РФ является день передачи работ.

Из п. 1 ст. 167 Налогового кодекса РФ следует, что оформленная соответствующим образом отгрузка (передача) товаров (работ, услуг), имущественных прав означает возникновение у налогоплательщика обязанности по определению налоговой базы по НДС на дату отгрузки.

В силу указанной нормы налогоплательщик обязан определить налоговую базу и выписать счет-фактуру (пункт 3 статьи 168 Налогового кодекса РФ) именно в момент отгрузки (передачи) товара покупателю.

Судом установлено, что ООО "ГЕОИЗОЛ" правомерно определило налоговую базу на момент передачи работ, поскольку в силу прямого указания закона (пункт 1 статьи 167 Налогового кодекса РФ) налогоплательщик - поставщик работ обязан определить налоговую базу в момент передачи работ.

Таким образом, ООО "ГЕОИЗОЛ" передало Обществу выполненные работы, т.е. реализовало их.

Соответственно, на основании п. 1 ст. 168 Налогового кодекса РФ ООО "ГЕОИЗОЛ" обоснованно выставило Обществу счета-фактуры за выполненные работы, предъявив в них Обществу НДС, вследствие чего у Общества возникло право на применение налогового вычета по НДС в соответствии со ст.ст. 171, 172 Налогового кодекса РФ.

В соответствии с п. 3.2.17, 3.2.18, 11.1 заключенного сторонами договора строительного подряда сторонами подписываются промежуточные акты приемки работ по форме КС-2 и справки о стоимости работ формы КС-3.

По условиям договора Общество может отказаться от их приемки в случае, если обнаружит недостатки. Стороны также договорились, что риск случайной гибели или случайного повреждения результата работ Подрядчика, любых материалов и оборудования до приемки Заказчиком несет Подрядчик.

Моментом перехода права собственности на результат работ считается момент подписания акта КС-2. (п. 4.1. Договора в редакции дополнительного соглашения N 1/1 от 18.07.2008г.)

При таких обстоятельствах, общество на основании подписанных сторонами актов приемки работ по форме КС-2, счетов-фактур правомерно приняло НДС к вычету в размере 66 080 880,96 руб. и имеет право на получение возмещения из бюджета суммы НДС в размере 48 782 933 руб.

В силу ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На основании положений ч. 1 ст. 65 и ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно ст. 137 НК РФ каждое лицо имеет право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, если по мнению, этого лица, такие акты нарушают его права.

Согласно ч.2 ст.201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным.

Налоговый орган в нарушение ст.65 ч.5 ст.200 АПК РФ не доказал суду наличие у него законных оснований для принятия оспариваемого акта.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что налоговый орган не доказал правомерности и обоснованности принятого им оспариваемого решения, в связи с чем решение инспекции от 02.10.2009г. N 23-28-54204/335-1 "Об отказе в привлечении лица к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" за 4 квартал 2008 г. в части отказа в возмещении суммы налога на добавленную стоимость в размере 48 782 933руб. по п.3 резолютивной части решения и п.2 резолютивной части решения по предложению уплатить суммы неуплаченного налога в размере 17 297 948руб. и соответствующих сумм пени является незаконным и необоснованным.

Поскольку решение от 02.10.2009г. N 108 "Об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" принято на основании решения от 02.10.2009г. N 23-28-54204/335-1 "Об отказе в привлечении лица к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" за 4 квартал 2008 г., суд первой инстанции обосновано удовлетворил требования заявителя и признает незаконным данное решение.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы заявителя и налогового орган и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266, 267, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2010 г. по делу N А40-54891/10-13-290 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

С.Н. Крекотнев

Судьи

Н.О. Окулова Р.Г. Нагаев