Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2010 г. N 09АП-29802/2010

г. Москва

Дело N А40-115275/10-94-671

17 декабря 2010 г.

N 09АП-29802/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 декабря 2010 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поташовой Ж.В.,

судей: Пронниковой Е.В., Якутова Э.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Яцевой В.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 15 апелляционную жалобу ООО "Букмекерская контора "Фаворит"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.10.2010

по делу N А40-115275/10-94-671 судьи Ерохина А.П.

по заявлению ИФНС России по г. Кирову

к ООО "Букмекерская контора "Фаворит"

о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ

при участии:

от заявителя: не явился, извещен;

от ответчика: Расторгуева А.А. по дов. от 21.10.2010 N 1/2510-КИР, паспорт 18 07 097363

УСТАНОВИЛ

решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.10.2010 удовлетворено требование ИФНС России по г. Кирову (далее - заявитель, налоговый орган) о привлечении к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ общества с ограниченной ответственностью "Букмекерская контора "Фаворит" (далее - ответчик, Общество).

При этом суд признал доказанным факт совершения ответчиком административного правонарушения, выразившегося в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование апелляционной жалобы Общество указывает на то, что суд неверно истолковал нормы материального права, поскольку в действиях общества отсутствует состав названного административного правонарушения. Полагает, что условия, предусмотренные лицензией от 14.08.2009 N 9, Обществом соблюдены.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В судебное заседание не явился представитель ИФНС России по г. Кирову. Располагая доказательствами надлежащего извещения заявителя о времени и месте судебного заседания, апелляционный суд счел возможным рассмотреть дело в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ, в его отсутствие.

В судебном заседании представитель Общества доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд, с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы и объяснений представителей ответчика, полагает, что предусмотренных ст. 270 АПК РФ оснований для отмены или изменения принятого решения не имеется, исходя из следующего.

Согласно частям 5 и 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности. По делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Как следует из материалов дела, ООО "Букмекерская контора "Фаворит" имеет лицензию на осуществление деятельности по организации азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах N 9, выданную Федеральной налоговой службой 14.08.2009, сроком действия до 13.08.2014 (т. 1 л.д.34).

ИФНС России по г. Кирову по поручению N 23-90/88 от 10.08.2010 (т. 1 л.д. 15) на основании письма Прокуратуры Ленинского района г.Кирова от 27.05.2010 N 3к-2010 (т. 1 л.д. 16), 10.08.2010 осуществлен осмотр пункта приема ставок по адресу г. Киров, ул. Щорса, д. 21.

В ходе проведенного осмотра установлено осуществление предпринимательской деятельности ООО "Букмекерская контора "Фаворит" с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией). А именно, в нарушение условий лицензии N 9 от 14 августа 2009 года, выданной Федеральной налоговой службой, ООО "Букмекерская контора "Фаворит" осуществляет деятельность по организации азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по адресу г. Киров, ул. Щорса, д. 21, который в перечне мест осуществления лицензируемого вида деятельности в лицензии отсутствует. Кроме того, при осмотре помещения букмекерской конторы ООО "Букмекерская контора "Фаворит" по адресу г. Киров, ул. Щорса, 21 установлено отсутствие в доступном для посетителей игорного заведения месте текста Федерального закона РФ N 244-ФЗ от 29.12.2006 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" и Правил посещения игорного заведения.

По результатам осмотра 10.08.2010 составлен протокол осмотра N 23-92/114.

По факту выявленных нарушений законодательства РФ в сфере организации азартных игр, главным госналогинспектором ИФНС России по г. Кирову Кулдовым А.Б. составлен протокол об административном правонарушении N 1961-10 от 10.09.2010 (т. 1 л.д. 5-6) в отношении ООО "Букмекерская контора "Фаворит" в соответствии со ст. 28.2, п. 3 ст.28.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях и п.6.6 "Положения о Федеральной налоговой службе", утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506.

Суд апелляционной инстанции полагает, что вывод арбитражного суда первой инстанции об наличии в действиях Общества состава вмененного административного правонарушения основан на правильном применении норм материального права.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (п. 1 ст. 4 ФЗ от 29.12.2006 N 244-ФЗ).

Организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр (п. 5 ст. 4 ФЗ от 29.12.2006 N 244-ФЗ).

Тотализатор - игорное заведение или часть игорного заведения, в котором организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр (п. 15 ФЗ от 29.12.2006 N 244-ФЗ).

ФЗ от 29.12.2006 N 244-ФЗ не содержит понятия пункта приема ставок (платежей), расположенных вне мест букмекерских контор и тотализаторов, деятельность которых связана с проведением азартной игры, и не предоставляет организатору азартной игры полномочия осуществлять эту деятельность посредством заключения агентских и иных договоров в местах, не указанных в соответствующей лицензии и приложении к ней.

Лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Лицензионные требования и условия - совокупность установленных положений о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности (ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - ФЗ от 08.08.2001 N 128-ФЗ).

Согласно п. 9 ст. 4, п. 3 ст. 8 ФЗ от 29.12.2006 N 244-ФЗ лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.

Порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах определен соответствующим Положением, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 N 451 (далее - Положение).

Согласно подпункту "а" п. 4 и п. 5 Положения лицензионные требования и условия должны соблюдаться по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности. При этом осуществление лицензируемой деятельности вне указанных в лицензии и приложении к ней мест лицами, не являющимися работниками организатора азартных игр, является грубым нарушением лицензионных требований и условий, влекущим за собой ответственность, установленную законодательством РФ.

Букмекерской конторой в соответствии с пунктом 14 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон) является игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

Согласно пункту 15 той же нормы материального права тотализатор - игорное заведение или часть игорного заведения, в котором организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр.

Такого понятия как "пункт приема ставок (платежей)" вне мест букмекерских контор и тотализаторов, деятельность которых связана с проведением азартной игры, Закон не содержит. Не предоставляет Закон организатору азартной игры и полномочий на осуществление этой деятельности в местах, которые не указаны в соответствующей лицензии.

Как усматривается из материалов дела, имеющийся у ООО "Букмекерская контора "Фаворит" программный продукт (программное обеспечение), позволяет работникам организатора азартных игр в обособленном подразделении пункте приема ставок по адресу г. Киров, ул. Щорса, 2 осуществлять через Интернет в автоматическом режиме прием и регистрацию (учет) ставок на сервере ООО "Букмекерская контора "Фаворит". Данное компьютерное программное обеспечение позволяет принимать ставки и выплачивать выигрыши по месту нахождения игроков в букмекерских конторах, расположенных в других городах (в том числе и по адресу г. Киров, ул. Щорса, д. 21) и не ограничивает деятельность ООО "Букмекерская контора "Фаворит" по организации азартных игр в букмекерской конторе по месту регистрации кассы букмекерской конторы по адресу 109052, г. Москва, ул. Новохохловская, д. 23, стр. 1. Компьютерная сеть ООО "Букмекерская контора "Фаворит", обеспечивающая доступ из обособленных подразделений к программному продукту Общества является специальным оборудованием, позволяющим учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш по месту нахождения участника азартной игры.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в букмекерской конторе по адресу г. Киров, ул. Щорса, д. 21 расположена касса букмекерской конторы - часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр ООО "Букмекерская контора "Фаворит" заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш. Касса букмекерской конторы ООО "Букмекерская контора "Фаворит" не зарегистрирована в ИФНС России по г. Кирову.

Однако, согласно лицензии от 14.08.2009 N 9 Обществу предоставлено право на осуществление указанной деятельности только по адресам: г. Москва, ул. 2-я Звенигородская, д. 12, стр. 1 и г. Москва, ул. Новохохловская, д. 23, стр.1.

Согласно п. 2 ст. 8 Федерального закона N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" в доступном для посетителей игорного заведения месте должны быть размещены текст настоящего Федерального закона, установленные организатором азартных игр правила азартных игр и правила посещения игорного заведения, разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне или лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Судом первой инстанции сделан верный вывод о нарушении Обществом п. 2 ст. 8 Федерального закона N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Нарушение данных условий лицензии и осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр по адресам, не указанным в лицензии, образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах судом первой инстанций сделан правильный вывод о наличии в действиях Общества события и состава административного правонарушения по части 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Нарушений норм процессуального права при установлении факта административного правонарушения и привлечения Общества к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ судом апелляционной инстанции не установлено.

Протокол составлен полномочным лицом при наличии к тому законных оснований. Административное наказание назначено в пределах санкции ч. 3 ст.14.1 КоАП РФ и с соблюдением сроков, установленных ст.4.5 КоАП РФ.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

При таких данных, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, поскольку оно принято по представленному и рассмотренному заявлению, с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 266-269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.10.2010 по делу N А40-115275/10-94-671 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа в порядке, предусмотренном ч.5.1 ст.211 АПК РФ.

Председательствующий судья

Ж.В. Поташова

Судьи

Е.В. Пронникова Э.В. Якутов